2018年2月22日，中華人民共和國商務(wù)部（以下簡稱“商務(wù)部”）于其官網(wǎng)發(fā)布《商務(wù)部令2018年第1號 商務(wù)部關(guān)于廢止和修改部分規(guī)章的決定》（以下簡稱“商務(wù)部令2018年第1號文件”）。商務(wù)部令2018年第1號文件指出：“（三）廢止《外商投資租賃業(yè)管理規(guī)定》（商務(wù)部令2005年第5號）”，（詳見以下截圖）：

需要說明的是，商務(wù)部令（2005年第5號）對應(yīng)的文件全名為“《外商投資租賃業(yè)管理辦法》”，并非“《外商投資租賃業(yè)管理規(guī)定》”。我們初步判斷，商務(wù)部令2018年第1號文件的表述可能發(fā)生了筆誤。

進一步檢索法律行業(yè)知名的數(shù)據(jù)庫“威科先行”，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》顯示為“失效/廢止”狀態(tài)，而在“北大法寶”數(shù)據(jù)庫中，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》顯示為“現(xiàn)行有效”狀態(tài)（詳見以下截圖）。

綜合以上情況，我們初步判斷，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》可能已經(jīng)通過商務(wù)部令2018年第1號文件被廢止，但商務(wù)部令2018年第1號文件中關(guān)于“《外商投資租賃業(yè)管理辦法》”文件名稱的表述發(fā)生了筆誤。就該問題，我們將持續(xù)關(guān)注商務(wù)部令2018年第1號文件是否將被另行更正，并繼續(xù)關(guān)注相關(guān)行業(yè)協(xié)會、監(jiān)管部門對商務(wù)部令2018年第1號文件的解讀、說明。

如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》已經(jīng)被廢止，我們判斷，對外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司（以下簡稱“外商投資融資租賃公司”）可能存在以下幾方面的主要影響：

1、商務(wù)部作為外商投資融資租賃公司的行業(yè)主管部門的狀態(tài)暫時不會發(fā)生變化。

即使《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，但商務(wù)部印發(fā)的《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》屬于現(xiàn)行有效的部門規(guī)范性文件?！度谫Y租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第六條規(guī)定：“商務(wù)部對全國融資租賃企業(yè)實施監(jiān)督管理。省級商務(wù)主管部門負責(zé)監(jiān)管本行政區(qū)域內(nèi)的融資租賃企業(yè)”。因此，商務(wù)部作為包括外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司、內(nèi)資試點融資租賃公司的行業(yè)監(jiān)管部門的狀態(tài)，暫時不會發(fā)生改變。

2、關(guān)于外商投資融資租賃公司能否以有形動產(chǎn)以外的特殊物件作為租賃物的爭議將成為歷史。

《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第六條規(guī)定：“本辦法所稱租賃財產(chǎn)包括：（一）生產(chǎn)設(shè)備、通信設(shè)備、醫(yī)療設(shè)備、科研設(shè)備、檢驗檢測設(shè)備、工程機械設(shè)備、辦公設(shè)備等各類動產(chǎn)；（二）飛機、汽車、船舶等各類交通工具；（三）本條（一）、（二）項所述動產(chǎn)和交通工具附帶的軟件、技術(shù)等無形資產(chǎn)，但附帶的無形資產(chǎn)價值不得超過租賃財產(chǎn)價值的二分之一”。該條表述對外商投資融資租賃公司可以作為租賃物的范圍僅進行了正面羅列式的表述，即有形動產(chǎn)、有條件的無形資產(chǎn)，但未就包括不動產(chǎn)、生物性資產(chǎn)等特殊物件能否作為租賃物進行描述，因此，在融資租賃行業(yè)，長期存在關(guān)于外商投資融資租賃公司能否將不動產(chǎn)、生物性資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的討論和爭議。

如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，則上述討論和爭議將成為歷史。我們理解，只要擬作為租賃物的物件權(quán)屬清晰、真實存、能夠產(chǎn)生收益權(quán)，也不存在低值高估、高值低估、無法分割、租賃期末無法返還承租人等可能導(dǎo)致在司法實踐環(huán)節(jié)可能被認定融資租賃法律關(guān)系不成立的情形的，出租人可根據(jù)商業(yè)決策，自行選擇租賃物。即外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)、生物質(zhì)資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的融資租賃項目，將不再存在合規(guī)性障礙。

3、關(guān)于外商投資融資租賃公司風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額10倍等監(jiān)管要求將繼續(xù)被執(zhí)行。

 《外商投資租賃業(yè)管理辦法》第十六條規(guī)定：“防范風(fēng)險，保障經(jīng)營安全，外商投資融資租賃公司的風(fēng)險資產(chǎn)一般不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍。風(fēng)險資產(chǎn)按企業(yè)的總資產(chǎn)減去現(xiàn)金、銀行存款、國債和委托租賃資產(chǎn)后的剩余資產(chǎn)總額確定”。即使《外商投資租賃業(yè)管理辦法》被廢止，由于《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十二條也規(guī)定了“融資租賃企業(yè)的風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍”，且相較于《外商投資租賃業(yè)管理辦法》，《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第三章就商務(wù)部主管的融資租賃公司的日常監(jiān)管問題，作出了更詳盡的規(guī)定。因此，外商投資融資租賃公司風(fēng)險資產(chǎn)不得超過凈資產(chǎn)總額的10倍等監(jiān)管要求將繼續(xù)被執(zhí)行。

我們認為，綜合上述分析，《外商投資租賃業(yè)管理辦法》可能已經(jīng)通過商務(wù)部令2018年第1號文件被廢止。如果《外商投資租賃業(yè)管理辦法》確實被廢止的，外商獨資融資租賃公司、中外合資融資租賃公司的行業(yè)主管部門暫時不會發(fā)生變化，日常的監(jiān)管要求也將繼續(xù)遵循《融資租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但外商投資融資租賃公司以不動產(chǎn)、生物質(zhì)資產(chǎn)等特殊物件作為租賃物的融資租賃項目，將不再存在合規(guī)性障礙。外商投資融資租賃公司可以綜合商業(yè)需要，在合法合規(guī)的前提下，參與部分特殊物件的融資租賃交易。