作者：星塵 

來源：小時代大資管（ID：TinyTimesBigAM）

3月19日，中信證券-滴滴第【N】期CP資產支持專項計劃（滴滴CP專項計劃）取得上海證券交易所無異議函，成為國內首單支持交通出行領域的汽車供應鏈金融資產支持證券。滴滴CP專項計劃的產品要素如下：

表1 滴滴CP專項計劃產品要素

滴滴CP專項計劃的成功推出，將汽車供應鏈金融及汽車融資租賃推到了鎂光燈下。十九大報告提出，加快建設制造強國，加快發(fā)展先進制造業(yè)，推動互聯網、大數據、人工智能和實體經濟深度融合，在中高端消費、創(chuàng)新引領、綠色低碳、共享經濟、現代供應鏈、人力資本服務等領域培育新增長點、形成新動能。汽車融資租賃作為支持實體經濟發(fā)展、促進人民在汽車領域的消費以滿足日益增長的美好生活需要的重要手段，憑借于其特有的優(yōu)勢、政策的支持及廣闊的發(fā)展空間，將成為汽車供應鏈金融在流通領域新的增長點，進而帶動汽車融資租賃資產證券化的發(fā)展。

小編今天為大家梳理下汽車融資租賃債權資產證券化中主要關注的法律問題及交易機制安排。擬從所有人抵押權效力認定、汽車租賃ABS主要法律關系及主要交易機制等方面梳理汽車租賃資產證券化操作要點。

受一些一二線城市車輛牌號的限制政策或汽車直租模式下期末牌照過戶的繁雜程序等因素的影響，傳統(tǒng)汽車融資租賃業(yè)務以售后回租的模式為主，將車輛所有權登記在承租人名下或第三方名下。小編將主要關注售后回租的業(yè)務模式。

在乘用車的售后回租交易中，出租人將車輛所有權一般登記在承租人名下，在租賃合同中約定所有權人為出租人，進而出現名義所有權與實際所有權不一致情形。

圖1 乘用車售后回租交易過程

在商用車經營中，由于較為嚴格的道路運輸資質許可管理，商用車購買人因沒有運營資質而將車輛產權登記掛靠在有運輸資質的企業(yè)名下，被掛靠企業(yè)提供監(jiān)督、管理服務等并收取費用，即所謂的“掛靠經營”，因此在商用車售后回租交易中，為方便承租人使用，經租賃公司同意，將車輛所有權登記在掛靠企業(yè)名下，同時掛靠企業(yè)作為名義所有權人與出租人簽署抵押合同將車輛抵押給出租人，繼而出現車輛的名義所有權人、實際所有權人與實際使用人不一致的情形。

圖2 商用車售后回租交易過程

上述不一致的情形對資產證券化過程中汽車租賃債權附屬擔保權益的效力認定可能會存在一定的影響，小編接下來為大家繼續(xù)分析下其中比較有爭議的抵押權效力的認定問題。

如上文所述，在實踐操作中會以承租人或掛靠企業(yè)為名義所有權人進行所有權登記，因此出現了實際所有權人與名義所有權人呈現不一致的情況。根據《物權法》第106條的推定，若善意第三人基于對登記所有權人的合理信賴以合理的價格取得租賃物的所有權并完成登記（如法律法規(guī)規(guī)定應當登記），則實際所有權人不能對抗善意第三人。為防范名義所有權人擅自對租賃物進行不當處置的道德風險和第三人善意取得租賃汽車所有權的法律風險，在租賃合同中約定承租人將汽車所有權轉讓給出租人的同時，出租人作為實際所有權人會在標的汽車項下要求作為名義所有權人的承租方或掛靠企業(yè)設定一個以自身為抵押權人的抵押，即成立所有人抵押權。

根據《擔保法》第33條及《物權法》第179條的相關規(guī)定推定，在法律法規(guī)沒有另行規(guī)定的前提下，抵押人擁有所有權或依法有權處分的財產才能作為抵押財產；根據《物權法》第40條的規(guī)定，所有權人有權在自己的不動產或者動產上設立用益物權和擔保物權。因此，在汽車融資租賃的司法實踐中，對名義所有權人是否有權對車輛設立抵押權存在爭議，出現了相關融資租賃合同糾紛案件。

為正確審理融資租賃合同糾紛案件，最高人民法院根據《合同法》、《物權法》及《訴訟法》并結合審判實踐制定了《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2014〕3號，下稱《解釋》）?！督忉尅返?條[1]明確了實際所有權人授權名義所有權人將租賃物抵押給實際所有權人并依法辦理抵押權登記的，第三人不能基于善意取得制度對抗實際所有權人，肯定了所有人抵押權的效力，保障了出租人的利益，進而也確保了資產證券化中基礎資產的附屬擔保權益。

3.1 租賃車輛權屬

根據《合同法》第242條、249條及250條的約定，融資租賃期間，出租人享有租賃物的所有權；租賃期屆滿，租賃物的歸屬按出租人與承租人的約定執(zhí)行。沒有約定或者約定不明確，雙方可協議補充確定，不能達成補充協議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定，仍不能確定的，租賃物的所有權歸出租人。

此外，根據《機動車登記規(guī)定》第2條，機動車登記的主管機關是公安機關交通管理部門；《公安部關于確定機動車所有權人問題的復函》( 公交管〔2000〕98 號)表明，“根據現行機動車登記法規(guī)和有關規(guī)定，公安機關辦理的機動車登記，是準予或不準予上道路行駛的登記，不是機動車所有權的登記”，“公安機關登記的車主，不宜作為判別機動車所有權的依據”；另據《最高人民法院關于執(zhí)行案件中車輛登記單位與實際出資購買人不一致應如何處理問題的復函》（〔2000〕執(zhí)他字第25 號），如車輛實際購買人與登記名義人不一致，不應確定登記名義人為車主，而應根據公平、等價有償原則，確定汽車實際權屬人。

綜上，在汽車融資租賃期間，實踐中一般認定租賃車輛實際所有權人為出租人。汽車售后回租模式中，在租賃合同中設置租賃物所有權的轉移，該等所有權自租賃合同簽署生效日起由承租人自動轉移至出租人，滿足原始權益人應當合法擁有基礎資產及對應租賃物的所有權的交易所掛牌條件。

3.2 基礎資產轉讓的完善

據《物權法》第23條、第24條推定，機動車物權自交付生效，登記后可以對抗善意第三人，未經登記則存在因無法對抗善意第三人而喪失所有權的風險。售后回租租賃ABS中通常將基礎資產界定為原始權益人依據租賃合同對承租人享有的租金請求權、附屬擔保權益（如有）及除租賃汽車所有權以外的其他權利。租賃物物權一般不隨基礎資產轉讓。因此基礎資產轉讓不涉及機動車物權登記的問題。

據《合同法》第80條規(guī)定，債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力。汽車租賃承租人以自然人為主，入池所涉?zhèn)鶛鄶盗魁嫶?，如果采取逐一通知的方式，將加大操作成本。但《合同法》未明確規(guī)定通知時間。實踐中，通常設置與原始權益人主體信用、資質等掛鉤的權利完善事件，債權轉讓通知通常作為權利完善措施之一，在觸發(fā)“權利完善事件”后立即履行通知義務。

4.1 循環(huán)購買機制與證券償付機制

汽車租賃資產標的回收性、流動性具有先天的優(yōu)勢，現金流穩(wěn)定，還租頻率較為固定，易于特定化，1-3年的租賃期限與證券期限可以良好匹配。一般情況下無循環(huán)購買安排，如果基礎資產期限長于產品期限，可延長次級期限?？紤]到早償現象，證券端以按季付息，過手攤還的償付機制為主。也可設置過手攤還與固定攤還結合的償付方式，過手攤還的部分可以在一定程度上緩釋早償風險。

4.2 提前退租情況下的信用觸發(fā)機制安排

融資租賃交易下，通常有提前退租條款的設置，為避免提前退租項下大量租金償付造成專項計劃賬戶過多資金沉淀及提前退租租息的減少而帶來的償付風險，同時基于提前退租風險影響程度的判斷，可考慮在交易機制中，將提前退租償還的本金額度達到初始入池資產未償金額的一定比例設置為“加速清償事件”或“提前終止事件”，縮短資金沉淀時間，加快兌付頻率，避免造成基礎資產與證券的負利差情形。

4.3 保證金轉付觸發(fā)機制

融資租賃交易中，出租人為保障自身的利益，一般要求承租人在起租日前支付一定比例的保證金來擔保其在租賃合同項下租金支付義務的履行，保證金按照租賃合同的約定使用，當承租人出現違約，保證金可用來沖抵租金或作為違約金；若承租人無違約行為，則出租人依照租賃合同約定在租賃期屆滿時將保證金退還給承租人。

租賃保證金作為附屬擔保權益，理論上隨主債權一并轉讓給專項計劃，但租賃合同約定了保證金的使用方式。為降低操作成本，租賃保證金一般無需在專項計劃成立時轉付至專項計劃賬戶，相應保證金由資產服務機構按照交易文件及租賃合同的約定管理和使用。在發(fā)生資產服務機構主體信用下降等“權利完善事件”時，要求資產服務機構將保證金轉付至專項計劃賬戶，并按租賃合同的約定使用。

作為全球最大汽車市場，汽車租賃及汽車租賃證券化將備受重視，小編在汽車融資租賃現行法律法規(guī)的基礎上，結合證券化實操的經驗，著重梳理了汽車租賃ABS主要關注的法律問題。未來隨著相關法律法規(guī)及融資租賃登記制度的完善，汽車租賃ABS或將大放異彩。

[1]“承租人或者租賃物的實際使用人，未經出租人同意轉讓租賃物或者在租賃物上設立其他物權，第三人依據物權法第一百零六條的規(guī)定取得租賃物的所有權或者其他物權，出租人主張第三人物權權利不成立的，人民法院不予支持，但有下列情形之一的除外：（一）出租人已在租賃物的顯著位置作出標識，第三人在與承租人交易時知道或者應當知道該物為租賃物的；（二）出租人授權承租人將租賃物抵押給出租人并在登記機關依法辦理抵押權登記的；（三）第三人與承租人交易時，未按照法律、行政法規(guī)、行業(yè)或者地區(qū)主管部門的規(guī)定在相應機構進行融資租賃交易查詢的；…”