天津市商業(yè)保理試點(diǎn)管理辦法（試行）》自發(fā)布以來，受到極大關(guān)注，業(yè)內(nèi)機(jī)構(gòu)或?qū)＜覍W(xué)者紛紛表達(dá)各自看法。本文是商業(yè)保理專委會(huì)學(xué)術(shù)委員、商業(yè)保理和供應(yīng)鏈金融研究院研究員李新征的來稿，供大家借鑒。也歡迎大家參與討論。
《天津市商業(yè)保理試點(diǎn)管理辦法（試行）》（以下簡稱“《天津保理試點(diǎn)辦法》”或“本試點(diǎn)辦法”）已于2019年4月24日由天津市地方金融監(jiān)督管理局辦公室印發(fā)，筆者覺得這個(gè)辦法很及時(shí)很不錯(cuò)，閑了細(xì)讀后，有些不成熟的片面的看法寫出來和大家交流。
第一條 為做好過渡期間商業(yè)保理行業(yè)監(jiān)管工作，促進(jìn)行業(yè)持續(xù)健康發(fā)展，依據(jù)《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》（商資函【2102】419號(hào)）、《中國銀保監(jiān)會(huì)關(guān)于加強(qiáng)小額貸款公司等六類機(jī)構(gòu)監(jiān)管聯(lián)系和情況報(bào)告的函》（銀保監(jiān)辦便函【2018】1952號(hào)）、《國家發(fā)展改革委 商務(wù)部關(guān)于印發(fā)<市場準(zhǔn)入負(fù)面清單（2018年版）>的通知》（發(fā)改經(jīng)體【2018】1892號(hào)），制定本辦法。
片面理解：法律法規(guī)及政策依據(jù)增加兩個(gè)文件更為合理。增加《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）、《商務(wù)部辦公廳關(guān)于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整有關(guān)事宜的通知 》（商辦流通函〔2018〕165號(hào)）。
2013年11月27日根據(jù)《天津市人民政府辦公廳關(guān)于修改天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法的通知》修訂發(fā)布的《天津市商業(yè)保理業(yè)試點(diǎn)管理辦法》第一條還提及《商務(wù)部辦公廳關(guān)于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整有關(guān)事宜的通知 》（商辦流通函〔2018〕165號(hào)）。
《天津保理試點(diǎn)辦法》第六條商業(yè)保理公司的設(shè)立條件來源于《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第一條之(一)商業(yè)保理公司的設(shè)立條件是：注冊(cè)資本應(yīng)不低于 5000 萬元人民幣；擁有 2 名以上具有金融領(lǐng)域管理經(jīng)驗(yàn)且無不良信用記錄的高級(jí)管理人員， 境外投資者或其關(guān)聯(lián)實(shí)體具有從事保理業(yè)務(wù)的業(yè)績和經(jīng)驗(yàn)。
《天津保理試點(diǎn)辦法》第七條來源于《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第一條之(三)商業(yè)保理公司名稱中應(yīng)標(biāo)明"商業(yè)保理"字樣。
《天津保理試點(diǎn)辦法》第八條、第九條來源于《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第一條之(二) 商業(yè)保理公司的設(shè)立及變更審批原則上有天津市、 上海市商務(wù)委按現(xiàn)行審批權(quán)限負(fù)責(zé)。行業(yè)分類暫定為"租賃及商務(wù)服務(wù)業(yè)"項(xiàng)下的"其他商務(wù)服務(wù)" (749) 。
《天津保理試點(diǎn)辦法》第十三條來源于來源于《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第一條之(四)商業(yè)保理公司開展業(yè)務(wù)時(shí)風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)不得超過公司凈資產(chǎn)的 10 倍。
《天津保理試點(diǎn)辦法》第二十條來源于來源于《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第一條之(五) 商業(yè)保理公司應(yīng)在人民銀行征信中心的應(yīng)收賬款質(zhì)押登記公示系統(tǒng)辦理應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記，將應(yīng)收賬款權(quán)屬狀態(tài)予以公示。
同時(shí)《商務(wù)部關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)實(shí)施方案的復(fù)函》（商資函（2012）919號(hào)）第二條明確提出，“請(qǐng)盡快制定商業(yè)保理試點(diǎn)辦法，認(rèn)真組織實(shí)施，確保試點(diǎn)工作取得實(shí)效”。
還有《商務(wù)部辦公廳關(guān)于融資租賃公司、商業(yè)保理公司和典當(dāng)行管理職責(zé)調(diào)整有關(guān)事宜的通知 》（商辦流通函〔2018〕165號(hào)）明確：“商務(wù)部已將制定融資租賃公司、商業(yè)保理公司、典當(dāng)行業(yè)務(wù)經(jīng)營和監(jiān)管規(guī)則職責(zé)劃給中國銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)?！?/span>
第二條 “本辦法所稱應(yīng)收賬款，是指企業(yè)因提供商品、服務(wù)或者出租資產(chǎn)而形成的金錢債權(quán)及其產(chǎn)生的收益?！?/span>
片面理解： 應(yīng)收賬款的債權(quán)人及債務(wù)人應(yīng)當(dāng)從企業(yè)擴(kuò)大到企業(yè)和自然人。保理業(yè)務(wù)實(shí)踐中，應(yīng)收賬款的債權(quán)人和債務(wù)人都存在有自然人的情形?！妒澜绫＠砟觇b2018》也提到“新行業(yè)（如醫(yī)療和消費(fèi)行業(yè)）認(rèn)可保理業(yè)務(wù)，由于企業(yè)擁有私人債務(wù)人，保理是一種可行的融資形式?！?/span>
需要提醒商業(yè)保理公司的是，《天津保理試點(diǎn)辦法》中的應(yīng)收賬款定義與《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（中國人民銀行令〔2007〕第4號(hào)）有本質(zhì)區(qū)別。
《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條，本辦法所稱應(yīng)收賬款是指權(quán)利人因提供一定的貨物、服務(wù)或設(shè)施而獲得的要求義務(wù)人付款的權(quán)利以及依法享有的其他付款請(qǐng)求權(quán)，包括現(xiàn)有的和未來的金錢債權(quán)，但不包括因票據(jù)或其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請(qǐng)求權(quán)，以及法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓的付款請(qǐng)求權(quán)。
本辦法所稱的應(yīng)收賬款包括下列權(quán)利：
（一） 銷售、出租產(chǎn)生的債權(quán)，包括銷售貨物，供應(yīng)水、電、氣、暖，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的許可使用，出租動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)等；
（二） 提供醫(yī)療、教育、旅游等服務(wù)或勞務(wù)產(chǎn)生的債權(quán)；
（三） 能源、交通運(yùn)輸、水利、環(huán)境保護(hù)、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目收益權(quán)；
（四） 提供貸款或其他信用活動(dòng)產(chǎn)生的債權(quán);
（五） 其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)。
而《天津保理試點(diǎn)辦法》中的應(yīng)收賬款僅指債權(quán)，不包括收益權(quán)，并且債權(quán)的范圍更加小，不包括《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》第二條中“提供貸款或其他信用活動(dòng)產(chǎn)生的債權(quán)”、“ 其他以合同為基礎(chǔ)的具有金錢給付內(nèi)容的債權(quán)”的兩種債權(quán)，并且明確排除“能源、交通運(yùn)輸、水利、環(huán)境保護(hù)、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目收益權(quán)”。這是應(yīng)收賬款定義的一大進(jìn)步，應(yīng)收賬款本身就是一種債權(quán)，它和收益權(quán)是兩種截然不同的權(quán)利，“能源、交通運(yùn)輸、水利、環(huán)境保護(hù)、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項(xiàng)目收益權(quán)”既不屬于財(cái)務(wù)領(lǐng)域的應(yīng)收賬款，也不屬于法律領(lǐng)域的債權(quán)?！稇?yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》對(duì)應(yīng)收賬款的定義混淆債權(quán)和收益權(quán)，給商業(yè)保理立法以及界定商業(yè)保理公司業(yè)務(wù)范圍帶來了很大難度?！短旖虮＠碓圏c(diǎn)辦法》中的應(yīng)收賬款定義是一個(gè)正本清源的標(biāo)志性定義。
第五條 濱海新區(qū)金融工作局（以下簡稱濱海新區(qū)金融局）負(fù)責(zé)商業(yè)保理公司的審批和監(jiān)督工作，履行風(fēng)險(xiǎn)防范和處置第一責(zé)任，確有困難的，可以提請(qǐng)市地方金融監(jiān)督管理局（以下簡稱市金融局）予以協(xié)調(diào)。市金融局要對(duì)濱海新區(qū)金融局進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督。
片面理解：《行政許可法》第二十四條行政機(jī)關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可。委托機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將受委托行政機(jī)關(guān)和受委托實(shí)施行政許可的內(nèi)容予以公告。委托行政機(jī)關(guān)對(duì)受委托行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可的行為應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)監(jiān)督，并對(duì)該行為的后果承擔(dān)法律責(zé)任。受委托行政機(jī)關(guān)在委托范圍內(nèi)，以委托行政機(jī)關(guān)名義實(shí)施行政許可；不得再委托其他組織或者個(gè)人實(shí)施行政許可。
根據(jù)《行政許可法》相關(guān)規(guī)定，天津市地方金融監(jiān)督管理局對(duì)濱海新區(qū)金融工作局的這種行政許可行為是不是委托？如果是委托的話，依照《天津保理試點(diǎn)辦法》這個(gè)規(guī)范性文件的規(guī)定，是不是有效力的委托？畢竟行政許可法規(guī)定的是“依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定”才“可以委托其他行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可”，而《天津保理試點(diǎn)辦法》并不是規(guī)章。還有該委托事項(xiàng)的內(nèi)容是否需要公告？
第九條 “內(nèi)外資商業(yè)保理公司設(shè)立，審批部門必須先與主出資人進(jìn)行現(xiàn)場約談，再進(jìn)行審批。獲批后，憑批復(fù)文件方可辦理工商登記手續(xù)?！?/span>
片面理解：《行政許可法》第十八條設(shè)定行政許可，應(yīng)當(dāng)規(guī)定行政許可的實(shí)施機(jī)關(guān)、條件、程序、期限。
根據(jù)《行政許可法》相關(guān)規(guī)定，能不能細(xì)化到遞交申請(qǐng)后多少個(gè)工作日現(xiàn)場約談，現(xiàn)場約談后多少個(gè)工作日能獲得批復(fù)文件，還有如果申請(qǐng)人未獲得批復(fù)文件的異議程序。
第十三條 “風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)（含擔(dān)保余額）按企業(yè)的總資產(chǎn)減去現(xiàn)金、銀行存款、國債后的剩余資產(chǎn)總額確定?！?/span>
片面理解：風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)的定義較為模糊，商業(yè)保理公司持有的銀行承兌匯票能不能和現(xiàn)金一樣作為扣減項(xiàng)呢？還有風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)能否像《商業(yè)銀行資本管理辦法(試行)》那樣適當(dāng)進(jìn)行權(quán)重分類呢？實(shí)質(zhì)上同樣倍數(shù)杠桿的商業(yè)保理公司，他們的資產(chǎn)質(zhì)量可能有很大差別，限制杠桿的目標(biāo)是控制風(fēng)險(xiǎn)，但單純從杠桿倍數(shù)來考量，并不能有效控制風(fēng)險(xiǎn)。
第十五條“商業(yè)保理公司不得從事吸收存款、發(fā)放貸款等金融活動(dòng)?！?/span>
片面理解：發(fā)放貸款，容易與商業(yè)保理公司的具體業(yè)務(wù)混淆，現(xiàn)實(shí)中，商業(yè)保理公司的一些保理合同在訴訟中會(huì)被法院認(rèn)定為“名為保理，實(shí)為借貸”，極少數(shù)商業(yè)保理公司實(shí)際上也在大量從事“名為保理，實(shí)為借貸”的活動(dòng)。盡管大多數(shù)商業(yè)保理公司依法合規(guī)經(jīng)營，在目前保理立法缺位的現(xiàn)實(shí)情況下，還是會(huì)出現(xiàn)少部分保理業(yè)務(wù)被認(rèn)定為借貸業(yè)務(wù)，如何準(zhǔn)確認(rèn)定商業(yè)保理公司在從事發(fā)放貸款之類的金融活動(dòng)，這是對(duì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的挑戰(zhàn)，建議在后期的實(shí)施細(xì)則中采取當(dāng)前司法機(jī)關(guān)對(duì)“職業(yè)放貸人”的認(rèn)定模式進(jìn)行準(zhǔn)確認(rèn)定。
第十九條 “年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告須經(jīng)具有相應(yīng)資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)?！?/span>
片面理解：《行政許可法》第二十七條行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政許可，不得向申請(qǐng)人提出購買指定商品、接受有償服務(wù)等不正當(dāng)要求。
現(xiàn)實(shí)中會(huì)計(jì)師事務(wù)所的資質(zhì)，也就是從事證券資格，承擔(dān)央企審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所，國資委要求會(huì)計(jì)師事務(wù)所在中注協(xié)的全國排名。根據(jù)筆者了解，商業(yè)保理公司在面臨審計(jì)時(shí)，財(cái)務(wù)人員會(huì)耗費(fèi)大量時(shí)間與審計(jì)師溝通解釋，即使對(duì)方是世界知名會(huì)計(jì)師事務(wù)所也是如此。資質(zhì)好的會(huì)計(jì)師事務(wù)所也并不能解決溝通問題，如何讓一部分會(huì)計(jì)師事務(wù)所能夠更懂商業(yè)保理業(yè)務(wù)，才能實(shí)際解決問題。
第二十條“商業(yè)保理公司以及各銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司、財(cái)務(wù)公司、汽車金融公司、消費(fèi)金融公司、金融租賃公司、典當(dāng)行、小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司等在開展應(yīng)收賬款質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓等業(yè)務(wù)時(shí)”
片面理解：本試點(diǎn)辦法為商業(yè)保理試點(diǎn)管理辦法，似乎無法約束銀行、金融資產(chǎn)管理公司、信托公司等在開展應(yīng)收賬款質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓等業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)操作。
第二十五條“商業(yè)保理公司在經(jīng)營過程中，違反本辦法相關(guān)規(guī)定的，濱海新區(qū)金融局責(zé)令其限期整改；情節(jié)嚴(yán)重的，濱海新區(qū)金融局可責(zé)令其暫停業(yè)務(wù)...，”
片面理解：2007年12月17日《天津市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定》（天津市人民政府令第125號(hào)）第十三條 行政規(guī)范性文件不得設(shè)定下列事項(xiàng)：（一）行政處罰；（二）行政強(qiáng)制；（三）行政許可；（四）非行政許可審批；（五）行政確認(rèn)；（六）行政備案；（七）行政事業(yè)性收費(fèi)項(xiàng)目；（八）限制或者剝奪公民、法人和其他組織的合法權(quán)利；（九）增加公民、法人和其他組織的義務(wù)；（十）法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的行政規(guī)范性文件不得設(shè)定的其他事項(xiàng)。前款第（四）、（五）、（六）、（七）項(xiàng)規(guī)定行政規(guī)范性文件不得設(shè)定的事項(xiàng)，由市人民政府制定的行政規(guī)范性文件除外。
“責(zé)令暫停業(yè)務(wù)”到底屬于行政處罰還是行政強(qiáng)制，這個(gè)爭論筆者本文不展開討論，問題是《天津保理試點(diǎn)辦法》這個(gè)規(guī)范性文件能不能夠設(shè)定“責(zé)令暫停業(yè)務(wù)”？而根據(jù)《天津市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定》（天津市人民政府令第125號(hào)）第十三條來看，《天津保理試點(diǎn)辦法》應(yīng)該不能設(shè)定行政處罰與行政強(qiáng)制措施。
同時(shí)《市場準(zhǔn)入負(fù)面清單（2018年版）》明確要求“列入清單的市場準(zhǔn)入管理措施，由法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或地方性法規(guī)設(shè)定，省級(jí)人民政府規(guī)章可設(shè)定臨時(shí)性市場準(zhǔn)入管理措施。個(gè)別設(shè)立依據(jù)效力層級(jí)不足且確確需暫時(shí)列入清單的管理措施，應(yīng)盡快完善立法程序”，按照這個(gè)規(guī)定，商業(yè)保理的設(shè)立與變更審批，至少需要地方性法規(guī)，臨時(shí)性市場準(zhǔn)入管理措施也得需要省級(jí)人民政府規(guī)章來管理，建議后期各地出臺(tái)商業(yè)保理類似管理措施時(shí)，適當(dāng)考慮。
第二十五條“商業(yè)保理公司有下列情形之一的，取消其商業(yè)保理試點(diǎn)資格，做出相應(yīng)處理；構(gòu)成犯罪的，向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)或者移送。（五）將應(yīng)收債權(quán)重復(fù)抵押、重復(fù)轉(zhuǎn)讓；”
片面理解：到底是應(yīng)收債權(quán)，還是債權(quán)，還是應(yīng)收賬款？債權(quán)能不能抵押？這些常識(shí)性的法律概念，是否能夠更明確。
總之，《天津保理試點(diǎn)辦法》非常值得學(xué)習(xí)，筆者上述不成熟的片面的看法，敬請(qǐng)方家斧正。
