來源：商業(yè)保理專委會
作者：李新征
01 在《應(yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》附則中增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記的參照條款并沒有上位法依據(jù)，疑似違反《立法法》，超越權(quán)限
1.根據(jù)《中華人民共和國立法法》（以下簡稱《立法法》）第八十條 “沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)”?！稇?yīng)收賬款質(zhì)押登記辦法》（以下簡稱《辦法》）是中國人民銀行根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百二十八條，在本部門權(quán)限范圍內(nèi)制定規(guī)章。而《辦法》第三十四條提到的“包括但不限于融資租賃、保證金質(zhì)押、存貨和倉單質(zhì)押”等事項，并沒有相關(guān)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，可能超越權(quán)限。
2.根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第二百四十六條，在不動產(chǎn)統(tǒng)一登記法律、行政法規(guī)對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法作出規(guī)定前授權(quán)地方性法規(guī)暫時規(guī)定，這里需要注意兩點：第一，不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的相關(guān)問題應(yīng)當(dāng)由法律或者行政法規(guī)來規(guī)定，而不是部門規(guī)章；第二，即使地方性法規(guī)暫時規(guī)定，也是需要法律來授權(quán)，而不是部門規(guī)章自行制定。
附則中增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記的參照條款到底有沒有法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)？既然不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的相關(guān)問題應(yīng)當(dāng)由法律或者行政法規(guī)來規(guī)定，那么動產(chǎn)的統(tǒng)一登記相關(guān)問題由部門規(guī)章來約束合適不合適？是否需要法律的授權(quán)？
《立法法》第八十條 國務(wù)院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)，可以根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)，制定規(guī)章。 部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)。
《中華人民共和國物權(quán)法》第二百二十八條 以應(yīng)收賬款出質(zhì)的權(quán)利質(zhì)權(quán)設(shè)立和出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款的限制，以應(yīng)收賬款出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自信貸征信機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。 應(yīng)收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存。
《中華人民共和國物權(quán)法》第二百四十六條 授權(quán)地方性法規(guī)暫時規(guī)定不動產(chǎn)統(tǒng)一登記法律、行政法規(guī)對不動產(chǎn)統(tǒng)一登記的范圍、登記機(jī)構(gòu)和登記辦法作出規(guī)定前，地方性法規(guī)可以依照本法有關(guān)規(guī)定作出規(guī)定。
02 在《辦法》附則中增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記的參照條款可能違反《立法法》以及《規(guī)章制定程序條例》
“此為配合北京市、上海市開展動產(chǎn)擔(dān)保統(tǒng)一登記試點工作，登記系統(tǒng)中已新增‘生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押’登記和查詢服務(wù)。為滿足市場主體自發(fā)開展動產(chǎn)擔(dān)保交易登記的需求，切合部分自發(fā)登記的效力已獲得司法認(rèn)可的情況，加強(qiáng)對上述各類登記行為的正面引導(dǎo)，有必要在《辦法》附則中新增其他動產(chǎn)擔(dān)保交易登記的參照條款?！?/span>
從這個說明可以看出，增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記的參照條款既涉及到中國人民銀行，至少還涉及到北京市、上海市有關(guān)承擔(dān)動產(chǎn)擔(dān)保統(tǒng)一登記試點工作的部門，很可能涉及到上述地方部門的歸口國務(wù)院主管部門。
增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記的參照條款是否屬于涉及到兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，《辦法》第三十四條提到的“包括但不限于融資租賃、保證金質(zhì)押、存貨和倉單質(zhì)押”等事項，是不是會涉及到其他國務(wù)院部門職權(quán)范圍？由人民銀行單獨制定這些規(guī)定，是否合理？
《立法法》第八十一條 涉及兩個以上國務(wù)院部門職權(quán)范圍的事項，應(yīng)當(dāng)提請國務(wù)院制定行政法規(guī)或者由國務(wù)院有關(guān)部門聯(lián)合制定規(guī)章。
《規(guī)章制定程序條例》第九條 涉及國務(wù)院兩個以上部門職權(quán)范圍的事項，制定行政法規(guī)條件尚不成熟，需要制定規(guī)章的，國務(wù)院有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)聯(lián)合制定規(guī)章。有前款規(guī)定情形的，國務(wù)院有關(guān)部門單獨制定的規(guī)章無效。
03 本次修訂將《辦法》第十二條初始登記期限最短6個月調(diào)整為最短1個月，能不能不限制？
既然說“為了更好地適應(yīng)目前市場發(fā)展需要，滿足賬期較短的普通貿(mào)易類應(yīng)收賬款融資，本次修訂將《辦法》第十二條 初始登記期限最短6個月調(diào)整為最短1個月，以便市場主體根據(jù)業(yè)務(wù)開展情況，選擇適合的登記期限”，現(xiàn)實情況是中小微企業(yè)因為資金壓力，往往賬期很短，很多賬期不超過1個月，尤其是大宗原料類行業(yè)，大量的賬期在十天以內(nèi)，既然登記系統(tǒng)都是線上操作，時間短、效率高，為什么不能將登記期限調(diào)整為10天以內(nèi)呢？能不能不限制呢？
04 《辦法》立法框架一步步出現(xiàn)越來越大的立法偏差
《辦法》從一開始，就強(qiáng)行將“能源、交通運輸、水利、環(huán)境保護(hù)、市政工程等基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目收益權(quán)”納入應(yīng)收賬款概念之中，不顧及“收益權(quán)”和屬于“債權(quán)”的“應(yīng)收賬款”是法律上兩種不同的權(quán)利類型，也不顧及“收益權(quán)”即使在財務(wù)會計領(lǐng)域也不會被視為“應(yīng)收賬款”。
同時，《辦法》又要求應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓也參照該辦法，再到這次修訂附則中增加其他動產(chǎn)和權(quán)利擔(dān)保交易登記，把“包括但不限于融資租賃、保證金質(zhì)押、存貨和倉單質(zhì)押”也納入《辦法》。
筆者就想問幾句：“應(yīng)收賬款質(zhì)押”和“應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓”是不是一回事？“融資租賃、保證金質(zhì)押、存貨和倉單質(zhì)押”是不是“應(yīng)收賬款質(zhì)押”？“建立高效便捷統(tǒng)一的動產(chǎn)擔(dān)保制度”僅靠《辦法》這個效力等級不高且沒有獲得充分授權(quán)的辦法，能不能解決問題？
總之，應(yīng)收賬款不是一個筐，什么都能往里裝，統(tǒng)一的動產(chǎn)擔(dān)保制度不能將不同的類型強(qiáng)行糅合到一個《辦法》里，這樣勢必會導(dǎo)致立法的偏差、法律適用的混亂，筆者衷心期待將來相關(guān)部門能夠出臺一部效力登記高或者獲得充分授權(quán)的《動產(chǎn)擔(dān)保統(tǒng)一登記管理辦法》。
片面之言，歡迎斧正！
