《自貿(mào)區(qū)疫情防控情勢下保理行業(yè)法律風(fēng)險防范指引》

一、關(guān)于保理業(yè)務(wù)有哪些基本內(nèi)容

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前商事審判工作中的若干具體問題》（2015年12月24日）第七條“關(guān)于保理合同糾紛案件的審理問題"等相關(guān)規(guī)定，保理是指債權(quán)人將其現(xiàn)在或未來的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，保理商在受讓應(yīng)收賬款的前提下，為債權(quán)人提供如下一項或多項服務(wù)的綜合性金融服務(wù)：（一）應(yīng)收賬款融資；（二）應(yīng)收賬款管理；（三）應(yīng)收賬款催收；（四）銷售分戶賬管理；（五）信用風(fēng)險擔(dān)保；（六）其他可認(rèn)定為保理性質(zhì)的金融服務(wù)。對名為保理合同，但實(shí)際不構(gòu)成保理法律關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系處理。保理業(yè)務(wù)，是以債權(quán)人轉(zhuǎn)讓其應(yīng)收賬款債權(quán)為前提，集應(yīng)收賬款催收、管理、壞賬擔(dān)保及融資于一體的綜合性金融服務(wù)。

保理業(yè)務(wù)一般存在兩個合同、三方當(dāng)事人。兩個合同為債權(quán)人與保理商之間的保理合同，以及債權(quán)人與債務(wù)人之間的有關(guān)銷售貨物、提供服務(wù)或出租資產(chǎn)等的基礎(chǔ)交易合同。三方當(dāng)事人為保理商、債權(quán)人、債務(wù)人：保理商為開展保理業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)或商業(yè)保理公司；債權(quán)人系基礎(chǔ)合同中的債權(quán)人，其在保理合同中將基礎(chǔ)合同中的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給保理商，因此又是保理合同中的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓人，債務(wù)人是指基礎(chǔ)合同項下的付款義務(wù)人。

保理合同涉及保理商與債權(quán)人、保理商與債務(wù)人之間不同的法律關(guān)系。債權(quán)人與債務(wù)人之間的基礎(chǔ)合同是成立保理的前提，而債權(quán)人與保理商之間的應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓則是保理關(guān)系的核心。

保理合同與基礎(chǔ)合同的關(guān)系方面，基礎(chǔ)合同的存在是保理合同締約的前提。但是，二者并非主從合同關(guān)系，而是相對獨(dú)立的兩個合同，二者有關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定存有一定牽連。

二、如新冠肺炎疫情導(dǎo)致保理合同不能履行，該事態(tài)的法律性質(zhì)和產(chǎn)生的法律后果是什么

（一）或被認(rèn)定為“不可抗力”

根據(jù)全國人大法工委2月10日就公眾關(guān)心的疫情防控相關(guān)法律問題權(quán)威解答指出：“當(dāng)前我國發(fā)生了新冠肺炎疫情這一突發(fā)公共衛(wèi)生事件。為了保護(hù)公眾健康政府也采取了相應(yīng)的疫情防控措施。對于因此不能履行和的當(dāng)事人來說，屬于不能預(yù)見、不能避免并不能客服的不可抗力”。上述解答與合同法等相關(guān)法律規(guī)定的“不可抗力”立法本義一致，如因政府及有關(guān)部門為防治新冠肺炎疫情而采取防控措施直接導(dǎo)致保理合同不能履行，則認(rèn)定為不可抗力因素導(dǎo)致當(dāng)無疑義。

根據(jù)合同法等相關(guān)規(guī)定，因不可抗力導(dǎo)致合同部分或者全部不能履行的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任。若不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，則當(dāng)事人可以據(jù)此解除合同，且該等解除構(gòu)成法定解除，當(dāng)事人不承擔(dān)違法解除的法律后果。

（二）或被認(rèn)定構(gòu)成“情勢變更”

情勢變更，是指合同依法有效成立后，全面履行前，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的原因，使合同賴以成立的基礎(chǔ)或環(huán)境發(fā)生當(dāng)事人預(yù)料不到的重大變化，若繼續(xù)維持合同的原有效力則顯失公平，受不利影響的一方當(dāng)事人有權(quán)請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或解除合同的法律制度。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉 若干問題的解釋（二）》（法釋 〔2009〕5號）第二十六條規(guī)定：“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或者解除。”

因此，由于無法預(yù)見的疫情防控措施導(dǎo)致保理合同目的無法實(shí)現(xiàn)， 若繼續(xù)履行合同必然造成一方當(dāng)事人取得全部合同權(quán)益，另一方當(dāng)事承擔(dān)全部損失，受損方當(dāng)事人請求變更合同部分條款或者解除合同的，可以依據(jù)“情勢變更”的相關(guān)法律規(guī)定處理。

三、因新冠肺炎疫情導(dǎo)致保理業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)交易合同不能履行，基礎(chǔ)交易合同項下的債務(wù)人能否主張不可抗力免責(zé)抗辯

若原應(yīng)收賬款債權(quán)人已經(jīng)履行完畢基礎(chǔ)合同項下義務(wù)的，債務(wù)人清償應(yīng)收賬款已轉(zhuǎn)化為“純金錢義務(wù)”，不能主張不可抗力的免除抗辯

根據(jù)我國《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）第一百零九條“當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬” 和第一百一十條“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者事實(shí)上不能履行；（二）債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行”的規(guī)定，在金錢給付之債的情況下，債權(quán)人可以要求債務(wù)人繼續(xù)支付金錢，非金錢債務(wù)可以在特定情況下抗辯事實(shí)履行不能，從而免于繼續(xù)履行轉(zhuǎn)而賠償損失。所以，在原應(yīng)收賬款債權(quán)人已經(jīng)完全履行基礎(chǔ)合同項下商品或服務(wù)提供義務(wù)的情形下，債務(wù)人清償債務(wù)已經(jīng)轉(zhuǎn)化為“純金錢義務(wù)”，無特殊原因（如疫情導(dǎo)致銀行停止?fàn)I業(yè)、限制取款、限制打款等），不存在不可克服的特性，因此，債務(wù)人原則上不得運(yùn)用“不可抗力”主張免責(zé)抗辯。

若原應(yīng)收賬款債權(quán)人未履行完畢基礎(chǔ)合同項下義務(wù)的，對于債務(wù)人而言，新冠肺炎疫情可能但不必然構(gòu)成不可抗力

新冠肺炎疫情與不能履行合同之間只有具有因果關(guān)系時，才能發(fā)生不可抗力的法律效果。受新冠肺炎疫情影響，如果導(dǎo)致原應(yīng)收賬款債權(quán)人無法完全履行基礎(chǔ)合同項下商品或服務(wù)提供義務(wù)，或者債務(wù)人無法完全接收基礎(chǔ)合同項下商品或服務(wù)而造成支付應(yīng)收賬款困難，致使新冠肺炎疫情構(gòu)成了“不可抗力”或“情勢變更”事件，應(yīng)收賬款債務(wù)人才可以向原應(yīng)收賬款債權(quán)人主張減免或免除相關(guān)應(yīng)收賬款，且雙方互不承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

實(shí)踐中，保理商在評估疫情及其防控措施對合同履行的影響時，應(yīng)具體考察合同當(dāng)事人所在地、合同履行地等地的疫情和防控措施，并結(jié)合同地區(qū)、同行業(yè)的普遍做法來進(jìn)行綜合判斷是否構(gòu)成“不可抗力”或“情勢變更”的適用。

又根據(jù)《合同法》第八十二條 “債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張”之規(guī)定，保理業(yè)務(wù)中應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓至保理商后，在原應(yīng)收賬款債權(quán)人未履行完畢基礎(chǔ)合同項下義務(wù)情況下，應(yīng)收賬款債務(wù)人對債權(quán)人行使的不可抗力或情事變更的抗辯，也有權(quán)向保理商主張。

四、因新冠肺炎疫情導(dǎo)致保理合同不能履行，保理合同的債權(quán)人能否主張不可抗力抗辯，要求保理商減少或免除保理融資本金和利息

由于保理融資是一種融資行為本質(zhì)屬性，無特殊原因（如疫情導(dǎo)致銀行停止?fàn)I業(yè)、限制取款、限制打款等），新冠肺炎疫情對保理申請人收取并占用保理融資款和清償保理款并不直接導(dǎo)致障礙，保理申請人履行清償保理融資款屬于“純金錢義務(wù)”，原則上也不存在不可克服的特性。因此，疫情并不直接導(dǎo)致保理申請人無法歸還保理融資本金及支付保理融資利息的“履行不能”，原則上無權(quán)援引新冠肺炎疫情進(jìn)行“不可抗力”免責(zé)抗辯。

五、如果保理業(yè)務(wù)各合同的履行客觀上受到疫情影響，但是又不能認(rèn)定為“不可抗力”，保理業(yè)務(wù)各方當(dāng)事人可否主張“情勢變更”抗辯，變更或解除合同

提出訴求是保理合同方的一項權(quán)利，但其訴求是否得到法律的支持，需要結(jié)合案件具體情況進(jìn)行判斷。《合同法》等相關(guān)的法律、司法解釋對“不可抗力”和“情勢變更”的適用和裁判規(guī)定，作出了相應(yīng)的規(guī)定，總體上看，傾向于支持交易為原則，除非繼續(xù)交易繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平，才予支持變更或者解除合同。

《最高人民法院印發(fā)〈關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見〉的通知》（法發(fā)〔2009〕40號） “一、慎重適用情勢變更原則，合理調(diào)整雙方利益關(guān)系”以及《最高人民法院關(guān)于正確適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知》（法〔2009〕165號）精神，“對于部分當(dāng)事人在訴訟中提出適用情勢變更原則變更或者解除合同的請求，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)公平原則和情勢變更原則嚴(yán)格審查”“各級人民法院務(wù)必正確理解、慎重適用。如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個案中適用的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核。必要時應(yīng)提請最高人民法院審核”，人民法院對使用情勢變更調(diào)整合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系是非常謹(jǐn)慎的。個案情況不同，裁判結(jié)果也會不一致。

六、保理業(yè)務(wù)中債務(wù)人事先書面承諾放棄不可抗力抗辯權(quán)，能否排除新冠肺炎疫情進(jìn)行不可抗力免責(zé)抗辯

實(shí)務(wù)中，保理業(yè)務(wù)三方當(dāng)事人簽署的保理合同、應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書及其回執(zhí)等法律文本中，一般都會由債務(wù)人書面明確放棄應(yīng)收賬款項下的抗辯及抵銷權(quán)。但是，不可抗力屬于在當(dāng)事人意思自治之外的法定調(diào)整適用，在我國傾向于認(rèn)為不可抗力的免責(zé)規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)定，不允許約定排除不可抗力的免責(zé)事由，司法實(shí)踐中，人民法院在確認(rèn)定不可抗力事實(shí)的基礎(chǔ)上，可以依據(jù)職權(quán)予以適用法律中的不可抗力免責(zé)條款。在國家有關(guān)政策法律文件已經(jīng)明確新冠肺炎疫情的防控措施屬于不可抗力的情況下，合同約定排除其適用，應(yīng)可認(rèn)定該約定無效。

七、如果新冠肺炎疫情導(dǎo)致保理商應(yīng)收賬款無法按時足額回款，保理商如何向保理申請人行使追索權(quán)

若因新冠肺炎疫情導(dǎo)致債權(quán)、債務(wù)雙方主張“不可抗力”或“情勢變更”抗辯，主張減少或免除相關(guān)應(yīng)收賬款，從而導(dǎo)致原應(yīng)收賬款債權(quán)人未履行完畢基礎(chǔ)合同項下義務(wù)，由此就會出現(xiàn)應(yīng)收賬款無法按時足額回款，保理商需要根據(jù)保理業(yè)務(wù)不同形式行使相應(yīng)的權(quán)利：

◆（一）在有追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，因應(yīng)收賬款無法按時足額回款，或未到期但因扣減無法滿足相應(yīng)融資比例的，除保理商和保理申請人另行約定外，保理商有權(quán)要求保理申請人提前清償相應(yīng)保理融資款，或要求保理申請人補(bǔ)足應(yīng)收賬款。

◆（二）在無追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，保理商向供應(yīng)商融通資金后，放棄對供應(yīng)商追索的權(quán)力，保理商需要獨(dú)自承擔(dān)買方拒絕付款或無力付款的風(fēng)險，保理商存在無權(quán)再向保理申請人追索而由保理商自行承擔(dān)相應(yīng)的應(yīng)收賬款減損風(fēng)險。

八、在新冠病肺炎疫情期間，保理商如何應(yīng)對保理申請人提出的保理融資展期申請

一般不建議保理商對保理融資進(jìn)行展期。實(shí)務(wù)上，中國工商銀行為規(guī)范其國內(nèi)辦理業(yè)務(wù)管理，曾制定過《國內(nèi)保理業(yè)務(wù)管理辦法》明確“保理融資到期后不得辦理展期和再融資”。當(dāng)然，如果保理申請人能夠提供新的增信、擔(dān)保措施，在能夠有利于保理融資款回款的前提下，保理商同意展期是其在評估自身商業(yè)風(fēng)險情況下對其享有的合同權(quán)利所行使的處自主分。

一般來說，保理融資款屬于“純金錢債務(wù)”，一般不存在事實(shí)上的履行不能，保理申請人一般也不能適用不可抗力要求展期。

但是，保理商為了減輕融資方因受疫情影響導(dǎo)致的還款壓力，保理商后續(xù)可能與保理申請人、應(yīng)收賬款債務(wù)人及相應(yīng)擔(dān)保人就保理業(yè)務(wù)展期問題，進(jìn)行協(xié)商談判。如果保理申請人提出請求，要求保理商整體延長融資期限或延長某一期或幾期的還款日期，雙方在簽訂《保理融資展期協(xié)議書》時，應(yīng)當(dāng)注意，（一）在隱蔽型有追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，保理申請人根據(jù)基礎(chǔ)交易合同，已經(jīng)全部或部分收回了應(yīng)收賬款，但是保理申請人沒有向保理商按時足額歸還保理融資，這種行為在司法實(shí)踐中，可能被認(rèn)定為“借貸”法律關(guān)系，同時在保理業(yè)務(wù)中應(yīng)該絕對禁止，是比較嚴(yán)重的違約行為。此種情況下，不建議保理商同意保理申請人的展期申請。（二）在公開型有追索權(quán)保理業(yè)務(wù)中，在協(xié)商保理展期時，應(yīng)當(dāng)注意處理好保理融資期限與應(yīng)收賬款賬期之間的關(guān)系。除保理融資展期期限較短外，在協(xié)商簽訂《保理融資展期協(xié)議書》調(diào)整保理合同保理融資到期日期的同時，建議與債務(wù)人同步協(xié)商，協(xié)議調(diào)整基礎(chǔ)交易合同項下應(yīng)收賬款的賬期；或者由保理申請人向保理商轉(zhuǎn)讓新的應(yīng)收賬款，提供新的應(yīng)收賬款憑證，辦理新的應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓登記。（三）在協(xié)商保理融資展期時妥善處理原保理融資項下抵（質(zhì)）押權(quán)。

1.爭取進(jìn)行抵（質(zhì)）押權(quán)變更登記

參照《不動產(chǎn)登記暫行條例實(shí)施細(xì)則（2019修正）》第六十八條第一款規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)持不動產(chǎn)權(quán)屬證書、不動產(chǎn)登記證明、抵押權(quán)變更等必要材料，申請抵押權(quán)變更登記：……（1）被擔(dān)保的主債權(quán)數(shù)額變更的；（2）債務(wù)履行期限變更的；（3）..抵押權(quán)順位變更的；……”保理融資展期如果涉及抵（質(zhì)）押登記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記。保理融資展期如果涉及擔(dān)保的，應(yīng)要求擔(dān)保人同步簽署協(xié)議，如果涉及抵（質(zhì)）押登記手續(xù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行變更登記，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。如果該抵（質(zhì)）押權(quán)的變更將對其他抵（質(zhì)）押權(quán)人產(chǎn)生不利影響的，展期需要其他抵（質(zhì)）押權(quán)人書面同意，如其他抵（質(zhì)）押權(quán)人不同意或未經(jīng)其同意，存在無法辦理相應(yīng)抵押權(quán)變更登記、或后期其他抵（質(zhì)）押權(quán)人抗辯變更登記無效的法律風(fēng)險。

2.及時行使抵（質(zhì)）押權(quán)

《物權(quán)法》第二百零二條規(guī)定：抵押權(quán)人應(yīng)當(dāng)在主債權(quán)訴訟時效期間行使抵押權(quán)；未行使的，人民法院不予保護(hù)。故，因不可抗力導(dǎo)致保理合同權(quán)利人行使權(quán)力障礙事由消除后，應(yīng)及時行使相關(guān)合同權(quán)利，以避免抵質(zhì)押權(quán)利行使的風(fēng)險

九、因新型冠狀病肺炎疫情導(dǎo)致基礎(chǔ)交易合同不能履行后，對于擴(kuò)大的損失如何確定賠償責(zé)任

不可抗力免責(zé)并非意味著一概免除全部責(zé)任，而是根據(jù)不可抗力對合同履行的影響，在不可抗力影響的范圍內(nèi)免除相應(yīng)程度的責(zé)任。如果損害的發(fā)生除不可抗力外，還有債務(wù)人自身的原因，那么債務(wù)人也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)部分的責(zé)任，即部分免責(zé)。

《中華人民共和國合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”不可抗力導(dǎo)致不能履行合同事件發(fā)生后，合同當(dāng)事人應(yīng)積極采用措施防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大。如果當(dāng)事人怠于履行善意止損義務(wù)，說明其對擴(kuò)大損失存在過錯，則其主張合同相對方免除因其消極作為導(dǎo)致的損失恐得不到法律的支持。

十、保理企業(yè)應(yīng)如何理解新冠肺炎疫期間國家發(fā)布的相關(guān)政策對于合同履行的作用

國家針對新冠肺炎疫情出臺的政策文件，可以作為責(zé)任免除的參照性依據(jù)。例如，中國人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、外匯局發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》，對金融機(jī)構(gòu)提出了“對受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運(yùn)輸、文化旅游等行業(yè)，以及有發(fā)展前景但受疫情影響暫遇困難的企業(yè)，特別是小微企業(yè)，不得 盲目抽貸、斷貸、壓貸。對受疫情影響嚴(yán)重的企業(yè)到期還款困難的，可予以展期或續(xù)貸。通過適當(dāng)下調(diào)貸款利率、增加信用貸款和中長期貸款等方式，支持相關(guān)企業(yè)戰(zhàn)勝疫情災(zāi)害影響。”這些規(guī)范性文件倡導(dǎo)因疫情影響合同履行的當(dāng)事人之間妥善處理因疫情導(dǎo)致的債務(wù)人的違約責(zé)任問題。

十一、如果保理業(yè)務(wù)的合同當(dāng)事人主張不可抗力抗辯或者情勢變更，需要哪些事實(shí)或者證據(jù)來證明，如何取得這些證明文件

由于各地區(qū)采取的疫情防控措施各不相同，各企業(yè)在新冠肺炎疫情下對合同履行影響程度也存在差異，企業(yè)需要訴諸法律解決爭議時，必須證明自身受到疫情影響從而客觀不能履行義務(wù)或履行義務(wù)明顯不公，才具有不可抗力或情勢變更的適用基礎(chǔ)。合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)注意保留相關(guān)證據(jù)，比如：

◆（一）不可抗力證明。就本次新冠肺炎疫情的影響，中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會商事認(rèn)證中心早在2020年2月初就為相關(guān)申請人提供開具不可抗力事實(shí)證明服務(wù)；深圳市公證協(xié)會根據(jù)目前新冠肺炎疫情防控工作面臨的新情況，于2020年2月13日印發(fā)了《關(guān)于不可抗力公證業(yè)務(wù)的辦證指引》，規(guī)范指引各公證處為辦理不可抗力事件/事實(shí)的公證。不可抗力的事實(shí)材料包括疫情發(fā)生期間政府發(fā)布的規(guī)范性文件、通告、命令（如政府部門關(guān)于交通管制、延遲企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)、各級政府部門發(fā)布的各類防控文件等）及客觀環(huán)境導(dǎo)致無法履行的證據(jù)（如道路被封的照片、視頻等），企業(yè)自身受疫情及其防控措施影響而停止生產(chǎn)銷售或者經(jīng)營成本劇增等證據(jù)。

◆（二）已經(jīng)為減少損失而采取的相關(guān)措施，如及時通知、召開會議、采取緊急措施等。

◆（三）合同各方溝通協(xié)商所產(chǎn)生的證據(jù)（如往來函件、郵件、聊天記錄等），特別是受到疫情影響的一方當(dāng)事人依照法律規(guī)定向?qū)Ψ桨l(fā)送通知或重新協(xié)商請求的，同時應(yīng)注意固定和收集通知或重新協(xié)商請求的內(nèi)容和發(fā)送、接收過程。

◆（四）如考慮變更合同，應(yīng)注意固定和收集證明繼續(xù)履行原合同將導(dǎo)致明顯不公的證據(jù)，以及能夠證明變更后的合同具有公平性的證據(jù)。

◆（五）是對于一些不易固定、容易流失的證據(jù)（如工廠停工的場景），以及一些關(guān)鍵證據(jù)，可以考慮通過公證方式予以固定。

十二、保理業(yè)務(wù)的當(dāng)事人以新冠肺炎疫情為由主張不可抗力抗辯，對合同相對方是否需要履行通知義務(wù)，怎樣履行通知義務(wù)

根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十八條規(guī)定，保理業(yè)務(wù)合同當(dāng)事人因疫情防控原因?qū)е潞贤男惺艿接绊懙?，?yīng)及時履行通知義務(wù)并盡到避免損失擴(kuò)大的義務(wù)。

履行通知時應(yīng)當(dāng)做到：

◆ 第一，通知應(yīng)當(dāng)“及時”。因疫情防控原因?qū)е潞贤男惺艿接绊懸环郊皶r向合同相對一方發(fā)送通知，如合同對不可抗力的通知期限和方式有特別約定的，當(dāng)事人應(yīng)按照合同約定的期限內(nèi)和約定的方式通知對方，如對通知方式?jīng)]有特別約定，建議采用ems快遞、郵件、電話傳真、即時通訊工具等多種方式通知指定聯(lián)系人員，并保留好已履行通知義務(wù)的證據(jù)。

◆ 第二，通知的主要內(nèi)容是告知不可抗力事件對合同履行的影響，包括不可抗力的持續(xù)期間，以及對合同不能履行具體影響。此外，還可視情況在通知中加入對合同履行的預(yù)期、愿與對方協(xié)商解決合同履行障礙等方面的內(nèi)容。

◆ 第三，如有必要，在向?qū)Ψ桨l(fā)出通知時合理期限內(nèi)，提供不可抗力事件的相關(guān)證明材料。

◆ 第四，在發(fā)送通知時，可以根據(jù)公平原則及誠實(shí)信用原則提供合理的解決方案，解決方案建議包含以下內(nèi)容：①合同條款變更的建議，包括合同履行期限、地點(diǎn)的合理變更、已付和未付款項的調(diào)整等；②已造成損失的分擔(dān)比例及方式；③合理的應(yīng)急或替代方案。

◆ 第五，對上述通知和提供證明的過程和內(nèi)容均應(yīng)注意留存書面證據(jù)。

十三、保理企業(yè)如果擬訴訟或仲裁解決保理合同糾紛，應(yīng)當(dāng)做哪些準(zhǔn)備

◆（一）盡早評估分析合同權(quán)利所面臨的風(fēng)險，盡早制定應(yīng)對疫情影響的方案措施，從而贏得主動。

◆（二）密切關(guān)注相關(guān)政策、法規(guī)，充分利用好政策紅利。人民銀行、銀保監(jiān)會等金融監(jiān)管部門已出臺多項政策措施，對受疫情影響導(dǎo)致部分金融合同履行困難的當(dāng)事人提供政策支持，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)利用好扶持政策減少損失，實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)自救。可以預(yù)見，中央和地方各級政府以及相關(guān)機(jī)構(gòu)后續(xù)還可能出臺措施，值得密切關(guān)注。

◆（三）及時履行通知等義務(wù)，積極與對方當(dāng)事人進(jìn)行溝通協(xié)商妥善解決因疫情導(dǎo)致的合同履行爭議。受到疫情影響導(dǎo)致合同履行困難的一方當(dāng)事人，除自身要積極采取措施避免疫情導(dǎo)致的損失進(jìn)一步擴(kuò)大外，也有義務(wù)及時將疫情及其造成的合同履行困難通知對方，以減輕可能給對方造成的損失。如欲以不可抗力免責(zé)制度的救濟(jì)，應(yīng)當(dāng)及時向?qū)Ψ教峁┮咔?、防控措施及其造成合同履行困難的證明；如欲以情勢變更主張變更或者解除合同，應(yīng)當(dāng)及時向?qū)Ψ教岢鲋匦聟f(xié)商請求，提出合理的解決方案。對于非受疫情影響的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)及時與對方溝通了解合同履行情況，以便盡早采取應(yīng)對措施。

◆（四）注意收集、整理和保存好業(yè)務(wù)發(fā)生過程中的所有資料和文件，如發(fā)生合同爭議協(xié)商無法解決，前述材料可以作為支持自身主張或者反駁對方訴求的直接證據(jù)。

來源：深圳前海合作區(qū)人民法院