湖南省高級(jí)人民法院(2015)湘高法民二終字第227號(hào)判決書提到：

2014年1月20日，P銀行郴州分行與MY公司簽訂編號(hào)為144120142600XX號(hào)的《保理協(xié)議書》，買方名稱湖南BY公司,融資金額22000000元人民幣，融資到期日2014年8月18日，保理類型為回購(gòu)，融資年利率7.5%，逾期罰息利率11.1%。按照融資額度的0.59%的比例收取應(yīng)收賬款管理費(fèi)129800.1元。

同日，MY公司向P銀行郴州分行提交了以下材料：1.《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同》、湖南BY公司入庫(kù)單、增值稅專用發(fā)票（均為第三聯(lián)發(fā)票聯(lián)、購(gòu)貨方記賬憑證），購(gòu)貨單位名稱均為湖南BY公司。P銀行郴州分行在每張發(fā)票中均加蓋了“本發(fā)票賬款已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給P銀行郴州分行，請(qǐng)將相關(guān)發(fā)票項(xiàng)下的款項(xiàng)支付至以下賬戶：戶名：MY公司保理專戶，賬號(hào)：**66，開戶行：P銀行長(zhǎng)沙分行”的印章。

2014年1月20日，P銀行郴州分行根據(jù)與MY公司簽訂的《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記協(xié)議》，在中國(guó)人民銀行征信中心辦理了應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，載明出讓人為MY公司等相關(guān)信息。同時(shí)，湖南BY公司在該《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書》中予以蓋章確認(rèn)。

2014年1月22日，P銀行郴州分行在22000000元保理融資款中扣除129800.10元融資手續(xù)費(fèi)后，將21870199.90元支付給MY公司。

但上述保理合同中約定的保理期限屆滿后，湖南BY公司和MY公司均沒有向P銀行郴州分行支付保理項(xiàng)下的應(yīng)收賬款。

P銀行郴州分行因此提起訴訟。

一、虛假貿(mào)易背景下適用的法律

保理融資的核心在于應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓。但目前，我國(guó)沒有專門針對(duì)保理的法律，所謂的保理合同也沒有在《中華人民共和國(guó)合同法》出現(xiàn)，現(xiàn)僅有中國(guó)銀監(jiān)會(huì)先后出臺(tái)的指導(dǎo)性文件：《中國(guó)銀監(jiān)會(huì)關(guān)于加強(qiáng)銀行保理融資業(yè)務(wù)管理的通知》和《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，以及中國(guó)銀行業(yè)協(xié)會(huì)保理專業(yè)委員會(huì)修訂的《中國(guó)銀行業(yè)保理業(yè)務(wù)規(guī)范》。

在該案中，湖南省高級(jí)人民法院(2015)湘高法民二終字第227號(hào)民事判決書認(rèn)為：“保理是以在貿(mào)易中形成的應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓作為基礎(chǔ)的融資，其法律關(guān)系涉及到保理商、債權(quán)人與債務(wù)人等三方民事主體以及保理合同與基礎(chǔ)交易合同等合同關(guān)系。債權(quán)人與債務(wù)人之間的基礎(chǔ)交易合同是成立保理法律關(guān)系的前提，而債權(quán)人與保理商之間的應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓則是保理法律關(guān)系的核心。本案中，雖然存在保理商P銀行郴州分行與債權(quán)人MY公司之間簽訂的《保理協(xié)議書》《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓登記協(xié)議》以及MY公司與債務(wù)人湖南BY公司之間簽訂的《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同》等合同，表面上符合保理合同法律關(guān)系成立的形式要件。但根據(jù)查明的事實(shí)，湖南BY公司與MY公司簽訂的《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同》即基礎(chǔ)交易合同系虛假合同，湖南BY公司與MY公司之間并未發(fā)生真實(shí)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。因此，本案所涉保理合同法律關(guān)系因不存在真實(shí)、有效的應(yīng)收賬款而失去了有效成立的前提與基礎(chǔ)，應(yīng)認(rèn)定P銀行郴州分行與MY公司之間的保理合同法律關(guān)系未能依法成立。”

在該案例中，法院認(rèn)定基礎(chǔ)交易合同系虛假合同進(jìn)而否定保理合同有效成立。我國(guó)《合同法》第五十二條規(guī)定了合同無(wú)效的五種情形：1. 一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；2. 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；3. 以合法形式掩蓋非法目的；4. 損害社會(huì)公共利益；5. 違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。從案例看，基礎(chǔ)合同雙方以騙取銀行保理融資為目的簽訂合同，按照合同法規(guī)定，符合“惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益”規(guī)定，當(dāng)然無(wú)效。但是保理合同有效性認(rèn)定也應(yīng)基于《合同法》第五十二條，因此基礎(chǔ)合同無(wú)效導(dǎo)致保理合同無(wú)效的觀點(diǎn)值得商榷，否則對(duì)銀行有失公平。一旦保理合同被認(rèn)定無(wú)效，就會(huì)導(dǎo)致其他涉及該保理項(xiàng)下?lián)Ｐ袨榈恼J(rèn)定也會(huì)變得更復(fù)雜，可能導(dǎo)致?lián)Ｈ嗣摫?。該案例的判決無(wú)疑給銀行界再次敲響了警鐘，銀行必須嚴(yán)格審查貿(mào)易背景真實(shí)性，確保交易真實(shí)。

二、正確收取保理利息和費(fèi)用的重要性

在銀行保理業(yè)務(wù)實(shí)務(wù)操作中，保理業(yè)務(wù)有多種支付利息和手續(xù)費(fèi)的方式，可以預(yù)收息（發(fā)放時(shí)一次性收?。?、后收息（到期時(shí)一次性結(jié)息）等。實(shí)務(wù)中，一些銀行出于收益考慮，采用預(yù)收利息和費(fèi)用的方式，即在融資發(fā)放入賬環(huán)節(jié)，將融資本金扣收利息或費(fèi)用后的余額入客戶賬（如本文所述案例）。我國(guó)《合同法》第二百條規(guī)定：“借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)該按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。”同時(shí)，《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》（中國(guó)銀監(jiān)會(huì)令2014年第5號(hào)）中規(guī)定，保理融資是指以應(yīng)收賬款合法、有效轉(zhuǎn)讓為前提的銀行融資服務(wù)?？梢姛o(wú)論是應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓是否有追索權(quán)，國(guó)內(nèi)比較傾向于這是一種銀行融資服務(wù)。因此，銀行預(yù)先從貸款本金中扣除保理費(fèi)用或者融資利息的做法，很可能得不到法院支持，甚至可能會(huì)影響法院對(duì)融資本金金額的判定。在此，筆者建議：要求企業(yè)將應(yīng)付的利息和手續(xù)費(fèi)先存入賬戶，發(fā)放保理款后再扣收。

三、做好保理融資風(fēng)險(xiǎn)緩釋

關(guān)于如何做好保理融資風(fēng)險(xiǎn)緩釋，筆者做以下建議：

1.做好客戶準(zhǔn)入和盡職調(diào)查，明確經(jīng)辦機(jī)構(gòu)操作崗和客戶經(jīng)理貿(mào)易真實(shí)性審核應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，確保貿(mào)易背景真實(shí)合法，確保相關(guān)合同、發(fā)票單證齊全真實(shí)有效。重點(diǎn)關(guān)注以下四個(gè)方面：

（1）合同真實(shí)性。融資申請(qǐng)人提供的增值稅專用發(fā)票須是該合同項(xiàng)下的發(fā)票。在該案中，用于保理融資的發(fā)票實(shí)際上對(duì)應(yīng)的貨款是MY公司與湖南BY公司其他的貨物買賣合同關(guān)系，并不是涉案保理合同中所記載的貨款。

（2）發(fā)票真實(shí)性，應(yīng)收賬款受讓前應(yīng)通過(guò)網(wǎng)上稅務(wù)系統(tǒng)在線查詢發(fā)票，同時(shí)可要求提供相關(guān)發(fā)票的認(rèn)證清單，開票日期一個(gè)月后應(yīng)重新進(jìn)行查詢，以防止企業(yè)發(fā)票開立后注銷，同時(shí)銀行應(yīng)對(duì)增值稅專用發(fā)票進(jìn)行批注且簽章，避免重復(fù)融資。

（3）防范企業(yè)虛構(gòu)貿(mào)易、虛假做賬。在該案的訴訟中，判決書提到湖南BY公司、MY公司均提出提交給P銀行郴州分行的有關(guān)證明應(yīng)收賬款存在的《工礦產(chǎn)品購(gòu)銷合同》、入庫(kù)單、《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓通知書》等文件中所記載的應(yīng)收賬款均實(shí)際上并不存在。

（4）防止保理申請(qǐng)人在應(yīng)收賬款的轉(zhuǎn)讓通知書偽造基礎(chǔ)合同債務(wù)人公章等交易背景不真實(shí)行為取得保理資金或挪用保理資金而未能按時(shí)收回的債權(quán)。

2.銀行可通過(guò)商業(yè)保險(xiǎn)降低保理資產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。目前，市場(chǎng)上有多家保險(xiǎn)公司推出信用保險(xiǎn)下為企業(yè)的應(yīng)收賬款進(jìn)行保險(xiǎn)，在保險(xiǎn)協(xié)議規(guī)定的范圍內(nèi)由保險(xiǎn)公司先行賠付。銀行在辦理保理融資業(yè)務(wù)時(shí)，可通過(guò)該類保險(xiǎn)公司轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。誠(chéng)然，如果基礎(chǔ)交易的貿(mào)易背景虛假，也勢(shì)必會(huì)導(dǎo)致保險(xiǎn)公司脫保。