軟條款常見于國際信用證，雖然UCP600對(duì)于信用證獨(dú)立性及其單據(jù)審核標(biāo)準(zhǔn)作了說明，但仍然無法避免軟條款現(xiàn)象存在。
文/中國郵政儲(chǔ)蓄銀行 賈帥 陳思婷
來源：《貿(mào)易金融》雜志4月刊
信用證是目前國內(nèi)外貿(mào)易中使用的主要結(jié)算方式之一,因其銀行信用介入的優(yōu)點(diǎn)而用途廣泛，但也不乏因軟條款導(dǎo)致糾紛或損失的案例。近年來，我國國內(nèi)貿(mào)易中使用國內(nèi)信用證結(jié)算的企業(yè)越來越多，國內(nèi)信用證是否也存在軟條款呢？
軟條款，通常指的是信用證中受益人難以滿足或?qū)崿F(xiàn)的要求。關(guān)于信用證軟條款的基本概念并沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，但主要可以歸納為以下解釋：
1.單證難以相符。信用證中附加了難以實(shí)現(xiàn)或無法操作的特殊生效要件的條款，或者條款中要求某些單據(jù)必須通過開證申請(qǐng)人或開證行的協(xié)助才能取得，據(jù)此條款開證行具有單方面免除其付款責(zé)任的主動(dòng)權(quán)，將開證行承擔(dān)第一付款責(zé)任轉(zhuǎn)化成了商業(yè)信用，致使賣方面臨交單不符的風(fēng)險(xiǎn)。
2.“陷阱”信用證。中華人民共和國《刑法》第195條第4款規(guī)定了“以其他方法進(jìn)行信用證詐騙活動(dòng)”，該款包括通過設(shè)置軟條款的方式進(jìn)行信用證詐騙行為，在開立信用證時(shí)故意設(shè)置隱蔽性條款，從而單方面隨時(shí)撤銷或解除信用證付款責(zé)任，構(gòu)成可撤銷的“陷阱”信用證。
軟條款常見于國際信用證，雖然UCP600對(duì)于信用證獨(dú)立性及其單據(jù)審核標(biāo)準(zhǔn)作了說明，但仍然無法避免軟條款現(xiàn)象存在。國際貿(mào)易實(shí)踐中出現(xiàn)的軟條款形式多種多樣，具體可以歸納為以下4種： 1.在開立信用證時(shí)規(guī)定附加生效條件，即開出暫不立即生效的信用證。銀行所開立的信用證都應(yīng)該是開立即生效的信用證，但是也存在需要達(dá)到某種生效條件才能夠生效的情況。如“信用證中明確規(guī)定，信用證開出后暫時(shí)不生效，待進(jìn)口商申請(qǐng)的許可證簽發(fā)后才通知生效，或等貨物經(jīng)開證申請(qǐng)人檢驗(yàn)后再通知信用證生效”，如果開證申請(qǐng)人未通知?jiǎng)t信用證無法生效，賣方不能及時(shí)按照信用證條款履行義務(wù)，開證申請(qǐng)人就能理所當(dāng)然地取得賣方的違約金、傭金、質(zhì)押金等。
2.信用證要求賣方提供信用證要求的所有相關(guān)單據(jù)，通常情況下這些單據(jù)的取得都是賣方能夠做到的，于是開證申請(qǐng)人在議付單據(jù)上設(shè)置軟條款讓賣方提供無法順利取得的單據(jù)，造成不符交單。如：信用證中規(guī)定，賣方必須提交由開證申請(qǐng)人簽署的貨物檢驗(yàn)證明或者收貨單據(jù)。如果開證申請(qǐng)人不提交貨物檢驗(yàn)證明或收貨單據(jù)，賣方面臨被拒付的風(fēng)險(xiǎn)。
3.要求滿足信用證中潛在高風(fēng)險(xiǎn)的條款。在海運(yùn)提單上對(duì)船籍和船齡規(guī)定苛刻的限制，或者規(guī)定信用證的有效地點(diǎn)是在第三國或開證申請(qǐng)人所在國，這類條款都屬于潛在高風(fēng)險(xiǎn)條款。就運(yùn)輸單據(jù)來說，海運(yùn)提單是需要審慎處理的單據(jù)之一?？瞻滋ь^的海運(yùn)提單經(jīng)過空白背書，持有海運(yùn)提單的當(dāng)事人可以直接取得貨物。開證申請(qǐng)人在信用證中要求受益人在貨物裝運(yùn)后將其中一份空白抬頭以及空白背書的正本海運(yùn)提單直接寄給開證申請(qǐng)人。據(jù)此條款，賣方實(shí)際上將承擔(dān)著可能失去貨物和無法收回貨款的較大風(fēng)險(xiǎn)。
4.在信用證中也存在設(shè)置無法操作的條款，如在信用證中規(guī)定，非普惠制下受惠的產(chǎn)品要求提交普惠制產(chǎn)地證；除發(fā)票外的其他單據(jù)均不得顯示發(fā)票號(hào)碼，而部分監(jiān)管部門強(qiáng)制要求出口許可證等單據(jù)都必須顯示發(fā)票號(hào)碼；既規(guī)定允許提交聯(lián)運(yùn)提單，又規(guī)定不允許轉(zhuǎn)船等。
國內(nèi)信用證從國際信用證發(fā)展而來，根據(jù)國內(nèi)貿(mào)易的流程和特性，國內(nèi)信用證設(shè)置軟條款主要有以下兩個(gè)特點(diǎn)：
1.國內(nèi)信用證是國內(nèi)企事業(yè)單位之間就貨物或服務(wù)貿(mào)易使用的結(jié)算方式，開證申請(qǐng)人和受益人都在國內(nèi)，適用的法律、稅制等法律法規(guī)完全一樣，在國內(nèi)信用證中設(shè)置軟條款的違法成本較高。 2.與國際貿(mào)易相比，國內(nèi)貿(mào)易一般不需要報(bào)關(guān)環(huán)節(jié)和海運(yùn)程序，國內(nèi)信用證項(xiàng)下單據(jù)較為簡單如運(yùn)輸單據(jù)和發(fā)票等，因?yàn)橥ㄟ^對(duì)此類簡單單據(jù)設(shè)置軟條款存在一定的局限性。
但隨著國內(nèi)貿(mào)易的蓬勃發(fā)展，貿(mào)易流程也變得日益復(fù)雜化與多樣化，軟條款存在的可能性也在增大。參考國際信用證軟條款的主要存在形式，在國內(nèi)貿(mào)易中有可能存在下述軟條款形式：
1.“陷阱”條款。信用證的開立是以貿(mào)易合同為基礎(chǔ)，信用證的主要條款與貿(mào)易合同的主要條款應(yīng)當(dāng)保持一致，而開證申請(qǐng)人在開證時(shí)可能會(huì)私自增加或修改部分與基礎(chǔ)貿(mào)易合同不符的信用證條款。例如，受益人在收到此類軟條款信用證時(shí)，發(fā)現(xiàn)合同與信用證的相關(guān)條款描述不一致，于是要求開證申請(qǐng)人修改該條款，開證申請(qǐng)人通常會(huì)告知受益人該條款是由于筆誤才導(dǎo)致不一致，并口頭承諾實(shí)際貨物均按照合同規(guī)定執(zhí)行即可。此時(shí)受益人考慮到該客戶為合作多年的優(yōu)質(zhì)老客戶，因此選擇相信并按照合同規(guī)定制單發(fā)貨。此時(shí)的受益人已掉進(jìn)陷阱，交單后則可能因單證不符而被拒付。
2.要求通過開證申請(qǐng)人的合作才能取得單據(jù)，例如信用證要求受益人出具的單據(jù)由開證申請(qǐng)人復(fù)簽，在實(shí)際操作中有著較大的風(fēng)險(xiǎn)隱患。如果信用證上規(guī)定受益人提交由開證申請(qǐng)人復(fù)簽的單據(jù)，如果開證申請(qǐng)人拒絕復(fù)簽，受益人會(huì)遭到開證行拒付。
3.規(guī)定信用證需要開證申請(qǐng)人通知才能生效。信用證暫未生效，則受益人在備貨、裝運(yùn)、制單等環(huán)節(jié)都存在困難。嚴(yán)格來說，此類軟條款信用證的性質(zhì)相當(dāng)于是尋盤，開證申請(qǐng)人可以根據(jù)市場(chǎng)行情好壞決定信用證是否生效，實(shí)際上是否要貨、是否付款的主動(dòng)權(quán)都由開證申請(qǐng)人掌控。
綜上所述，國內(nèi)信用證具備軟條款設(shè)置的條件，存在軟條款的信用證實(shí)質(zhì)上是可撤銷信用證。因此，若軟條款的危害性不被引起充分重視，則會(huì)有更多的軟條款出現(xiàn)，影響國內(nèi)貿(mào)易的健康發(fā)展，對(duì)國內(nèi)信用證的推廣使用帶來不利影響。
