來源 | 貿(mào)易金融（trade_finance）2020年4月6日晚，國際商會發(fā)布了《針對新冠肺炎疫情影響下適用國際商會規(guī)則的貿(mào)易金融交易指導(dǎo)文件》（以下簡稱“指導(dǎo)文件”），主要為新冠肺炎疫情下銀行、進出口商如何使用UCP600、URDG758、URC522等國際商會規(guī)則提出指導(dǎo)意見，重點圍繞著不可抗力的界定、銀行工作日的確定、單據(jù)流轉(zhuǎn)的場景，作了詳細闡述。首先梳理信用證各當(dāng)事方的角色定位。信用證涉及的當(dāng)事方有六個：申請人、開證行、保兌行（如有）、指定行、交單行、受益人，各方存在著兩兩銜接的依存關(guān)系。申請人指示開證行為受益人開立信用證，由開證行對受益人的相符交單承擔(dān)付款責(zé)任，申請人償付開證行的債務(wù)；開證行指示保兌行/指定行償付受益人，其中保兌行對受益人的相符交單承擔(dān)付款責(zé)任，指定行可在到期日之前預(yù)付或購買受益人的單據(jù)，但不必須承擔(dān)付款責(zé)任，由開證行償付保兌行/指定行的債務(wù)；交單行非開證行指定的當(dāng)事方，而是由受益人出于交單便利，接受受益人委托審單，并向指定行/保兌行/開證行轉(zhuǎn)交單據(jù)。以上所述，各信用證當(dāng)事方中，只有開證行和保兌行承擔(dān)對受益人的主體付款責(zé)任。那么只有在什么前提下才能有效確立開證行和保兌行的付款責(zé)任？開證行付款責(zé)任的確立——UCP600第7條C款：指定行承付或議付相符交單并將單據(jù)轉(zhuǎn)給開證行之后，開證行即承擔(dān)償付該指定行的責(zé)任。無論被指定銀行是否于到期日前已經(jīng)對相符提示予以預(yù)付或者購買，對于承兌或延期付款信用證項下相符提示的金額的償付于到期日進行。保兌行付款責(zé)任的確立——UCP600第8條C款：其他指定行承付或議付相符交單并將單據(jù)轉(zhuǎn)往保兌行之后，保兌行即承擔(dān)償付該指定行的責(zé)任。無論另一家被指定銀行是否于到期日前已經(jīng)對相符提示予以預(yù)付或者購買，對于承兌或延期付款信用證項下相符提示的金額的償付于到期日進行。根據(jù)付款責(zé)任的確立要件，指定行交單時點是否已承付或議付不重要，重點是有兩個關(guān)鍵前提：1.相符交單；2.單據(jù)遞交。相符交單本是受益人的應(yīng)盡之責(zé)，單據(jù)遞交在尋常時期本非問題，但是到了新冠疫情持續(xù)蔓延的異常時期，就成了大難題。據(jù)此，指導(dǎo)文件依照單據(jù)流轉(zhuǎn)的四個節(jié)點：受益人與指定行、保兌行或開證行之間、指定行與保兌行/開證行之間、保兌行與開證行之間、開證行與申請人之間，非常詳盡地描述了各個不同節(jié)點出現(xiàn)的場景，以及各當(dāng)事方對此應(yīng)采取的應(yīng)對措施。這是本次指導(dǎo)文件對信用證實務(wù)操作的最大價值所在。基于保兌行本身就是加保的指定行，所以指定行與保兌行/開證行之間、保兌行與開證行之間的場景操作無實質(zhì)差別，因此不再像指導(dǎo)文件區(qū)分處理，作太過細致的贅述。A.受益人直接或間接與指定行、保兌行或開證行的交互受益人的策略：在交單或安排交單之前與指定行、保兌行或開證行核實單據(jù)遞交的狀態(tài)，可通過交單行發(fā)報獲取替代的遞交指示、或聯(lián)系申請人修改信用證中的遞交單據(jù)指示。銀行的策略：指定行、保兌行或開證行通過交單行向受益人告知其辦公地址及單據(jù)遞交其辦公地點的方式，可能包括特定的快遞公司。如果僅能在特定日期或特定時間內(nèi)投遞，該銀行應(yīng)盡早通知受益人采用替代性安排。指定行的策略：審核所有的交單并確定交單相符，即使之后在快遞公司持有并丟失單據(jù)的情況下，也可獲得UCP 600第35條的保護。然而，鑒于單據(jù)的及時送達對開證行及申請人非常重要，信用證下單據(jù)雖與貨物分離，但開證行及申請人實際看重的是對貨物貨權(quán)的掌控。因此，應(yīng)在收到快遞公司通知后，無論單據(jù)是否留存快遞公司或指定行，應(yīng)發(fā)報告知開證行：已收到相符單據(jù)，但是快遞公司無法投遞單據(jù)，并給出簡要細節(jié)，如金額、到期日、裝運細節(jié)，如單據(jù)已寄出，提供快遞公司名稱細節(jié)和空運單號/快郵號碼；如單據(jù)被退回，告知快遞公司在某某日期收件，以及因快遞公司無法投遞而于某某日期已將單據(jù)退回指定行，尋求新的單據(jù)寄送路徑指示。如單據(jù)由快遞公司持有，留存所有單據(jù)的復(fù)印件，以便后續(xù)在開證行同意采用“電子、掃描、傳真或電子郵件單據(jù)”的替代方案時，指定行可以向開證行發(fā)送紙質(zhì)單據(jù)的掃描、傳真或電子郵件影像，并隨附一份指定行的面函，列明所收到的每份單據(jù)的名稱及其正副本份數(shù)。指定行輔以發(fā)送SWIFT報文給開證行，確認所采取的行動和掃描、傳真或電子郵件影像的完整性。這將使開證行能夠自行確認交單在信用證的其他方面是否相符。開證行的策略：一方面顧及申請人還需正常提貨，另一方面，即使不考慮申請人的處境，在極端情形下，如果申請人破產(chǎn)，貨運單據(jù)對貨物的掌控，對自身債務(wù)的救濟至少是雪中送炭。因此，在知曉單據(jù)無法投遞時，開證行有責(zé)任通知指定行，提供替代的交單地址或使用“電子、掃描、傳真或電子郵件單據(jù)”可能的解決方案?；陔娮訂螕?jù)解決方案時，開證行可以安排出具提貨擔(dān)保，用于釋放貨物，并予以承付。開證行的策略：與申請人聯(lián)系，確定遞交單據(jù)的最好方式。為了便于申請人提貨，可將特定單據(jù)遞交給申請人的貨運代理人、或承運人或其代理人，以便利相關(guān)貨物的放行。申請人的策略：同意對信用證條款的規(guī)則進行修改、指定遞交單據(jù)的不同地點、提供有助于貨物放行的不同解決方案、同意接受掃描、傳真或電子郵件的單據(jù)，并由此進行的付款。如果開證行因申請人自身沒有充足的授信額度或保證金擔(dān)保而無法出具提貨擔(dān)保，或者承運人不放棄提交正本提單給予放貨，建議在其他方面交單相符的前提下，申請人聯(lián)系受益人從交單行或指定行處退回正本提單，在受益人同意的基礎(chǔ)上，向開證行指示，要求開證行發(fā)報告知交單行或指定行，正本提單退回承運人予以電放，并確認付款。在疫情日趨嚴(yán)重期間，所有當(dāng)事人在此基礎(chǔ)上進行互動合作，運用規(guī)則和良好的商業(yè)慣例，是解決當(dāng)前困境的唯一有效辦法。對單據(jù)遞交方式或地點的任何變更、或采取任何替代解決方案，都需要相關(guān)信用證當(dāng)事人的明確約定。開證行或保兌行欲依靠不可抗力作為不履行義務(wù)的抗辯，將取決于開證行或保兌行的付款中止事實是否無法合理控制、無法合理預(yù)見、無法合理避免。當(dāng)前的疫情顯然沒有嚴(yán)重到如此地步。政府或監(jiān)管機構(gòu)宣布不可抗力的事實本身并不一定等同于UCP600中不可抗力規(guī)則的適用。相反，如果有管轄權(quán)的法院或特別法庭認定屬于不可抗力，UCP600第36條不可抗力條款才可直接適用。如果履行審單、承兌、承付或拒付等行為并非不可能，比如在縮短營業(yè)時間及/或減少人員配置的情況下運營，這不會觸發(fā)UCP600規(guī)則中的不可抗力條款。針對上述縮短營業(yè)時間及/或減少人員配置的情況下運營的事實，出現(xiàn)了開證行/保兌行/指定行的5個銀行工作日審單時間不足，作出承兌、承付或拒付的時間不夠，可事先通過各當(dāng)事方協(xié)商解決。UCP600的合約性質(zhì)，決定了允許信用證當(dāng)事人通過信用證明示條款改變規(guī)則。在信用證條款中修改UCP600對應(yīng)的條款，比如，延長UCP 600第13（b）條規(guī)定的5個銀行工作日的審單期限，延長UCP 600第16（d）條規(guī)定的發(fā)出拒付通知的5個銀行工作日。但需注意，關(guān)于規(guī)則中任何擬變更內(nèi)容的含義，包括對存量信用證業(yè)務(wù)的修改，均應(yīng)謹慎處理，不是任意或隨意延長銀行工作日即可，這對基礎(chǔ)交易的達成沒有任何助益。說到銀行工作日，此次指導(dǎo)文件再次強調(diào)了國際商會的意見R265和R325。R265案例中，一家銀行的收發(fā)部門的運營時間是7X24小時工作制，但該銀行在星期六營業(yè)一段時間（09:00-13:00）。單據(jù)在星期六的13:30交至收發(fā)部門并被簽收，得出的結(jié)論是，審單時限起始于那一天。在R325案例中，問題基本一樣，銀行在星期六營業(yè)半天（09:00-13:00），是否被視為銀行工作日。結(jié)論同樣是肯定的。上述兩個案例的結(jié)論反映出，在確定審單和拒付的銀行工作日時，將考慮銀行的任何工作時間。所以，單據(jù)只要被銀行收發(fā)部門簽收了，都將視作審單起始日，無論銀行業(yè)務(wù)部門是否實際對外營業(yè)。開證行、保兌行、指定行不能簡單以未營業(yè)搪塞、推諉。最后，在這非常時期，用我故事《局中人》里最后一段話作結(jié)：大家都在局中，總有承擔(dān)風(fēng)險的一方，都想轉(zhuǎn)移給另一方，誰會是那個傻子呢？生存或者死亡，獨力抗之，難以為繼；共力抗之，或有生機。
