身在北京,參評《北京市網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)備案登記管理辦法(試行)》征求意見稿(簡稱意見稿),似乎有點違反明哲保身的“生存智慧”。
但是,作為互金老兵,如果預(yù)見到實際問題而不提示風(fēng)險,那就是對行業(yè)的不負責(zé)任,因此,還是要直言相勸,僅供參考。
網(wǎng)貸備案是實操問題,比咱們談理論,聊沙盒等宏觀問題要細致、繁瑣、耐煩。
如果我們采取寫意畫一樣的潑墨手法,只關(guān)注大方向,不重視細節(jié)進行區(qū)分定性,也許實踐中會出現(xiàn)各種問題。
網(wǎng)貸備案還是要采取工筆畫的風(fēng)格,每一步都有規(guī)矩,每個流程都井井有條,才能真實踐行“倡導(dǎo)自由、平等、公正、法治”的核心價值觀。
未來備案實踐中可能出現(xiàn)的問題,詳情如下:
1“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)”的范圍應(yīng)遵循上位規(guī)則
實踐中,我們發(fā)現(xiàn)“網(wǎng)絡(luò)借貸”有被擴大解釋的傾向,有些單位、企業(yè)并非P2P,不應(yīng)按照網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介的主體身份進行備案。
意見稿第二條[適用范圍及釋義]:
本辦法所稱網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立,專門從事網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介業(yè)務(wù)活動的金融信息中介公司。
意見稿第一條[依據(jù)及目的]明確載明其所依據(jù)的“上位法”是《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》。
查看銀監(jiān)會官網(wǎng),我們可以發(fā)現(xiàn)《<網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法>答記者問》官方立法解釋為:
《辦法》落實了《指導(dǎo)意見》的有關(guān)要求,規(guī)定網(wǎng)絡(luò)借貸是指個人和個體之間通過互聯(lián)網(wǎng)平臺實現(xiàn)的直接借貸,即大眾熟知的P2P個體網(wǎng)貸,屬于民間借貸范疇,受合同法、民法通則等法律法規(guī)以及最高法院有關(guān)司法解釋規(guī)范。
可以確定,“上位法”語境下的“網(wǎng)絡(luò)借貸”是民間借貸。
而民間借貸,相關(guān)司法解釋已經(jīng)明確,不包括金融機構(gòu)放貸行為。
因此,一些協(xié)助金融機構(gòu)放貸,為其提供服務(wù)的機構(gòu),不宜定位為:網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)。
不能因為他們類似網(wǎng)絡(luò)借貸,就不加區(qū)分下發(fā)整改通知,要求收集各類數(shù)據(jù),把他們當作P2P進行高度警惕。
2委托外部中介或聘請外部專業(yè)人員,謹防公民信息泄露
誠然,政府部門的編制是有限的,管理事務(wù)是復(fù)雜多樣的,委托和聘請外部專業(yè)人員可以提高行政效率,無可厚非。
但是,我們應(yīng)當注意,不能把口子放得太寬,委托和聘請的人員僅從事專業(yè)性工作,而非從事直接管理性工作,否則,容易出現(xiàn)權(quán)錢交易的傾向(不是我們不相信同志,而是要防微杜漸),一定要制定工作流程和步驟,最終由國家工作人員做出決策和發(fā)布消息。
另外,曾有風(fēng)控總監(jiān)的吐槽,有陌生公司打著監(jiān)管機構(gòu)名頭來對接系統(tǒng),拿數(shù)據(jù)。
如果備案中存在外聘數(shù)據(jù)公司,這些公司是否有相應(yīng)資質(zhì),采集人員是否做了風(fēng)險隔離和利益沖突考察,應(yīng)當引起大家重視。
今年6月1日我國《網(wǎng)絡(luò)安全法》出臺結(jié)合最高法院的司法解釋,對于交換公民個人信息數(shù)據(jù)等行為作了近乎嚴苛的規(guī)定,如果備案機關(guān)、監(jiān)管機構(gòu)在無意中給了一些人接觸他人數(shù)據(jù)的機會,而不慎外泄或出售,可能會引發(fā)重大責(zé)任事件,不得不防,必須嚴格審查。
雖然區(qū)塊鏈等技術(shù)可以部分解決問題,但是,對于數(shù)據(jù)脫敏的要求,國家標準也在醞釀變化。
另外,區(qū)塊鏈自身的重大風(fēng)險是:沒有最后一道手動閥門,只能眼睜睜看著洪水滔天,也請相應(yīng)同志重視。
3公司經(jīng)營地址和注冊地址一致,很難
高房價,高租金,壓低企業(yè)運營成本是企業(yè)生存的基石,加上一些歷史原因,企業(yè)經(jīng)營地與注冊地不一致的情況在其他行業(yè)也比比皆是。
如果我們強令企業(yè)經(jīng)營地全部放在注冊地,只能讓這個條款架空。
最終,上有政策,下有對策。
之所以如是約定,無非是在現(xiàn)場檢查或出現(xiàn)風(fēng)險事件時能找到人,但是,如果真的出現(xiàn)風(fēng)險事件,也就根本找不到人了。
還記得摩碼大廈23樓的案例嗎?某網(wǎng)貸機構(gòu)號稱在此營業(yè),也注冊在此,結(jié)果,人家大廈就木有這個樓層。
因此,單純推行經(jīng)營地與注冊地一致,收效甚微,但對企業(yè)的負累卻是巨大的,建議慎重考慮。
4行業(yè)不良行為名單和懲戒,歸口自律組織更宜
網(wǎng)絡(luò)借貸屬于互聯(lián)網(wǎng)金融范疇,國家層面有中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會,該協(xié)會還設(shè)有網(wǎng)貸委員會、懲戒委員會、申訴委員會,如果存在不良行為,如不正當競爭行為,還可以歸口該協(xié)會的不正當競爭委員會出具評估意見和懲戒建議。
如果直接由行政機關(guān)進行約束和懲戒,容易讓事情沒有回還余地,直接影響平臺上金融消費者的信心和投資決策。
加之,自律組織對互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)內(nèi)的各種國家標準,參與制定,更為熟悉,進行懲戒和申訴更具便利性,也節(jié)約了行政成本。
綜上,網(wǎng)貸備案對一家P2P公司非常關(guān)鍵,在互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險暴露的當下,高度警惕是正確的。
作者:肖颯,互金法律專家!
來源:互聯(lián)網(wǎng)金融網(wǎng)