文 / 鄭州銀行總行交易銀行二部 柳迪

來源《貿(mào)易金融》雜志 2019年 10月刊

5月11日，康得新發(fā)布 “關(guān)于深交所關(guān)注函的回復(fù)”，正式揭開了賬戶上逾百億資金突然化身為零的內(nèi)幕。5月16日，康得新再次公告，宣稱相關(guān)協(xié)議違規(guī)，要求北京銀行恢復(fù)相關(guān)賬戶的獨(dú)立性。

據(jù)康得新公告，情況緣起公司加入了股東——康得投資集團(tuán)與北京銀行西單支行簽訂的《現(xiàn)金管理合作協(xié)議》。根據(jù)這個(gè)協(xié)議，北京銀行西單支行為康得投資集團(tuán)及成員單位（包括康得新及下屬公司），提供賬戶資金集中，定向支付控制、內(nèi)部資金計(jì)價(jià)、賬戶及憑證服務(wù)和資金證明等服務(wù)。

依照約定規(guī)則，當(dāng)子賬戶發(fā)生收款時(shí)，該賬戶資金實(shí)時(shí)向上歸集；當(dāng)子賬戶發(fā)生付款時(shí)，自集團(tuán)賬戶實(shí)時(shí)向下下?lián)苜Y金完成支付。換言之，通過該協(xié)議，上市公司康得新及其子公司的錢都?xì)w集到了大股東指定的賬戶名下?？档眯鹿煞菹鄳?yīng)賬戶中收付的資金，長期都沒有在公司賬戶上停留，就被股東劃走，且未被公開。

這個(gè)局，直到康得新股份無法從賬戶中抽出資金兌付債券的時(shí)候，才暴露出來。122億元巨額資金是“不翼而飛”還是被股東占用了？該事件引起股民的廣泛關(guān)注。

關(guān)鍵問題1：上市公司加入現(xiàn)金管理現(xiàn)金池業(yè)務(wù)，還參與歸集下?lián)?/strong>

企業(yè)現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)是目前銀行的常見對公中間業(yè)務(wù)，各銀行網(wǎng)站均可見其介紹。1999年，基于現(xiàn)金池（Cash Pooling）的現(xiàn)金管理類業(yè)務(wù)由花旗銀行引入中國并逐步被國內(nèi)商業(yè)銀行接受。主辦公司為中心建立統(tǒng)一的現(xiàn)金管理關(guān)系，將集團(tuán)內(nèi)各子公司、分支機(jī)構(gòu)的現(xiàn)金歸集在一起，統(tǒng)一使用，即所謂現(xiàn)金池。

現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)發(fā)展很快，主要有集團(tuán)和財(cái)務(wù)公司下的兩種現(xiàn)金管理模式。財(cái)富五百強(qiáng)中80%的企業(yè)都實(shí)行資金集中管理?，F(xiàn)金池的建立導(dǎo)致了不同法人實(shí)體賬戶間資金缺乏貿(mào)易背景下的轉(zhuǎn)移，形成企業(yè)間直接相互借貸。為保障企業(yè)間相互借貸的合法合規(guī)性，現(xiàn)金池采用委托貸款的方式，通過電子銀行來實(shí)現(xiàn)一攬子委托貸款協(xié)議將資金在集團(tuán)內(nèi)部進(jìn)行劃撥，每筆資金劃轉(zhuǎn)采用委托貸款放款或委托貸款還款的方式進(jìn)行，實(shí)現(xiàn)了集團(tuán)資金的統(tǒng)一營運(yùn)和集中管理。

不過鑒于上市公司比較敏感，銀行通常為上市公司提供現(xiàn)金池集中管理服務(wù)時(shí)會非常謹(jǐn)慎。原則上，上市公司是不能作為成員加入現(xiàn)金池的，如果加入也只做日常查詢和資金監(jiān)控，不做資金歸集動賬。

關(guān)鍵問題2：未有相關(guān)股東大會決議和公司信息披露

通常上市公司如果要作為集團(tuán)成員加入現(xiàn)金池，銀行會要求其提供相關(guān)股東大會決議，公司資金管理相關(guān)制度，上市公司自身也應(yīng)該自律做好資金動賬的信息披露。然而，康得新卻公告稱，公司新一屆董事會是在發(fā)現(xiàn)康得新及康得新光電在北京銀行西單支行賬戶的實(shí)際余額為0時(shí)開展自查，這才得知公司及其下屬子公司曾經(jīng)參與《現(xiàn)金管理合作協(xié)議》。面對新一任董事會，公司的財(cái)務(wù)人員也無法說明公司及其下屬子公司加入現(xiàn)金管理合作協(xié)議的原因。

2018年銀監(jiān)會發(fā)布的銀監(jiān)發(fā)〔2018〕2號《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》第三條即對此作出了相應(yīng)規(guī)定：“現(xiàn)金管理項(xiàng)下委托貸款是指商業(yè)銀行在現(xiàn)金管理服務(wù)中，受企業(yè)集團(tuán)客戶委托，以委托貸款的形式，為客戶提供的企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部獨(dú)立法人之間的資金歸集和劃撥業(yè)務(wù)?！?/p>

國家外匯管理局發(fā)布的匯發(fā)（2009）49號《境內(nèi)企業(yè)內(nèi)部成員外匯資金集中運(yùn)營管理規(guī)定》第四條也對外幣資金池作出了規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)開展外幣資金池業(yè)務(wù)，可在委托貸款的法律框架下通過外匯指定銀行或財(cái)務(wù)公司進(jìn)行。”

可見，銀行以委托貸款方式開展的現(xiàn)金池業(yè)務(wù)是符合監(jiān)管規(guī)定的，并非銀行的違規(guī)創(chuàng)新。

問題是，上市公司可以在銀行開展現(xiàn)金池業(yè)務(wù)嗎?

在康得新給深交所的復(fù)函中，關(guān)于122億元資金的用途，未見有關(guān)經(jīng)營性資金往來的陳述，122億資金通過現(xiàn)金池被歸集入康得投資集團(tuán)賬戶。

然而早在2003年，為進(jìn)一步規(guī)范上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方的資金往來，保護(hù)投資者合法權(quán)益，證監(jiān)會就發(fā)布《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對外擔(dān)保若干問題的通知》，相關(guān)規(guī)定如下：控股股東及其他關(guān)聯(lián)方與上市公司發(fā)生資金往來，僅限于經(jīng)營性資金往來，方為合規(guī)，且控股股東及其他關(guān)聯(lián)方不得要求上市公司為其墊支工資、福利、保險(xiǎn)、廣告等期間費(fèi)用，也不得互相代為承擔(dān)成本和其他支出。上市公司在與控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)人發(fā)生經(jīng)營性資金往來時(shí)，還應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行相關(guān)審批程序和信息披露義務(wù)，明確經(jīng)營性資金往來的結(jié)算期限。

目前，很多大型上市集團(tuán)都有類似的集中現(xiàn)金管理和歸集業(yè)務(wù)，是否都違反了上述規(guī)定？

上市公司以母公司的身份與可并表的子公司建立現(xiàn)金池，這里的權(quán)力中心母集團(tuán)是上市公司，其為了防控集團(tuán)資金營運(yùn)風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)集團(tuán)資金統(tǒng)一管理，是符合相關(guān)規(guī)定要求的。

上市公司以成員公司的身份與控股股東建立現(xiàn)金池，與上述情況恰恰相反，上市公司有資金獨(dú)立性要求，應(yīng)該為資本市場投資人負(fù)責(zé)，建立現(xiàn)金池并發(fā)生資金歸集業(yè)務(wù)，導(dǎo)致上市公司非經(jīng)營性資金被占用，嚴(yán)重影響了上市公司質(zhì)量，造成上市公司因資金緊缺而經(jīng)營困難甚至連續(xù)虧損而面臨退市，極大地侵害了廣大投資者尤其是中小投資者的合法權(quán)益，隱藏著巨大的風(fēng)險(xiǎn)。

因此，在存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)的情況下，銀行應(yīng)當(dāng)審慎辦理上市公司現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)，原則上上市公司是不能作為成員加入現(xiàn)金池的，即便加入，也只做日常查詢和資金監(jiān)控，不做資金歸集動賬。

如果上市公司要作為集團(tuán)成員加入現(xiàn)金池，銀行必須要求其提供相關(guān)股東大會決議、公司資金管理相關(guān)制度等，同時(shí)，應(yīng)該有更嚴(yán)格和明確的條款，比如什么前提下才可以進(jìn)行資金劃轉(zhuǎn)，以及應(yīng)該如何開具證明和進(jìn)行對外披露。尤其是與利益關(guān)聯(lián)方的資金往來，應(yīng)該有必要的上董事會的流程。

自1999年花旗銀行將現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)引入國內(nèi)以來，國內(nèi)商業(yè)銀行經(jīng)過二十年的發(fā)展，在現(xiàn)金管理產(chǎn)品的豐富性、功能性、用戶友好程度上對外資銀行形成了全面的趕超，為集團(tuán)客戶定制現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)，既能加強(qiáng)集團(tuán)客戶的黏性，又能拉動企業(yè)資金托管和存款量，且都是銀行的低成本負(fù)債，所以很多銀行都在力推此業(yè)務(wù)。但康得新事件，為我們敲響了警鐘，銀行在為上市公司開展現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)時(shí)，必須要有更加清晰的合規(guī)指引。  

康得新事件說明，銀行應(yīng)自查正在開展的現(xiàn)金管理業(yè)務(wù)，原則上不允許上市公司作為成員賬戶納入現(xiàn)金池管理，即便加入也只做日常查詢和資金監(jiān)控，不做資金歸集動賬。同時(shí)銀行也應(yīng)定時(shí)審查已辦理現(xiàn)金池業(yè)務(wù)的成員公司是否有上市計(jì)劃，一旦成員公司上市，應(yīng)第一時(shí)間取消資金歸集權(quán)限，并及時(shí)通知上市公司退出現(xiàn)金池管理。

（本文系個(gè)人觀點(diǎn)，不代表任職單位的立場。）