由于中國(guó)目前沒(méi)有開(kāi)放個(gè)人境外直接投資，境內(nèi)自然人無(wú)法合規(guī)申請(qǐng)資金匯出到境外購(gòu)房置業(yè)、進(jìn)行資產(chǎn)配置等，中國(guó)企業(yè)境外投資會(huì)有一些常見(jiàn)的錯(cuò)誤，而很多公司通常是在上市前做合規(guī)檢查時(shí)才發(fā)現(xiàn)其問(wèn)題所在。

常見(jiàn)錯(cuò)誤一：超越法規(guī)及未經(jīng)批準(zhǔn)

持中國(guó)護(hù)照的自然人在海外設(shè)立公司而未經(jīng)外匯管理局登記是不合規(guī)的，而更不合規(guī)并會(huì)引發(fā)處罰的是通過(guò)這個(gè)海外公司，又在國(guó)內(nèi)設(shè)立外資企業(yè)。這種不合規(guī)的返程外資企業(yè)常常會(huì)在辦理外匯登記時(shí)謊稱追溯境外的股東中沒(méi)有中國(guó)人以騙取外匯登記。這樣的虛假承諾會(huì)給未來(lái)上市的法律盡職調(diào)查埋下巨大隱患。在美國(guó)、香港等境外地區(qū)，只要提供當(dāng)?shù)匦枰淖?cè)文件，支付注冊(cè)費(fèi)用，就可以順利注冊(cè)公司，但是根據(jù)中國(guó)的法律，任何一個(gè)境內(nèi)個(gè)人或境內(nèi)企業(yè)到境外投資，都要經(jīng)過(guò)相應(yīng)主管部門(mén)的登記或備案。

而哪怕是經(jīng)過(guò)外匯登記的境內(nèi)個(gè)人，實(shí)際上也是無(wú)法實(shí)現(xiàn)資金合規(guī)出境的。我們的解決方案是由境內(nèi)個(gè)人在境內(nèi)成立或收購(gòu)一個(gè)公司，通過(guò)公司作為股東到境外進(jìn)行投資，并向發(fā)改委、商務(wù)部、外管局備案，如果境內(nèi)企業(yè)有國(guó)資成分，還需要先取得其上級(jí)主管部門(mén)的批復(fù)，這樣的境外投資及返程投資才是合規(guī)的。

常見(jiàn)錯(cuò)誤二：沒(méi)有最終目的公司的結(jié)構(gòu)錯(cuò)誤

商務(wù)部 2014 年對(duì)境內(nèi)企業(yè)境外投資政策進(jìn)行改革，出臺(tái)了三號(hào)令（現(xiàn)行有效），商務(wù)部網(wǎng)登系統(tǒng)也隨之改革，不再只登記境外的第一層平臺(tái)公司，更看重資金流向的最終目的公司。在企業(yè)境外投資證書(shū)上也只顯示第一層路徑公司和最終目的公司。

實(shí)際操作中，很多券商設(shè)置及披露的結(jié)構(gòu)不合理，只披露到 BVI、CAYMAN 這樣的離岸公司，商務(wù)部門(mén)看不到境外投資的離岸公司所從事的實(shí)體經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)。如果境外架構(gòu)有在岸公司，或者是上市公司，本來(lái)也是做實(shí)業(yè)的，在境內(nèi)企業(yè)境外投資備案時(shí)就得告訴政府，海外實(shí)體公司在哪里，如果目前架構(gòu)沒(méi)有在岸實(shí)體，需由離岸公司下設(shè)一個(gè)香港公司或其他在岸公司去描述它是實(shí)業(yè)公司才能獲得通過(guò)。這是一個(gè)商務(wù)部必糾的地方，特別是現(xiàn)在強(qiáng)調(diào)實(shí)業(yè)投資，所以公司結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、披露的錯(cuò)誤會(huì)導(dǎo)致您無(wú)法通過(guò)備案。

常見(jiàn)錯(cuò)誤三：已設(shè)立境外企業(yè)再投資沒(méi)有備案/批準(zhǔn)

已備案的項(xiàng)目不涉及境內(nèi)追加資金進(jìn)行再投資且境外再投資的項(xiàng)目?jī)?nèi)容與已批準(zhǔn)內(nèi)容一致，發(fā)改委不需要對(duì)境外再投資的項(xiàng)目進(jìn)行備案，比如說(shuō)以前香港公司備案是做電力的，現(xiàn)在再投資的美國(guó)公司改做化工，項(xiàng)目的內(nèi)容發(fā)生了改變，這就需要到發(fā)改委去重新備案。無(wú)論再投資的資金是境內(nèi)主體給境外追加的投資、境外已成立公司的利潤(rùn)、還是在境外的貸款，都需要到商務(wù)部去做備案。

常見(jiàn)錯(cuò)誤四：沒(méi)有發(fā)改委的批準(zhǔn)或備案文件

正確做法是無(wú)論新設(shè)境外公司還是并購(gòu)境外標(biāo)的公司都是以做項(xiàng)目為依據(jù)，發(fā)改委都必須去做備案。

常見(jiàn)錯(cuò)誤五：沒(méi)有履行相關(guān)年報(bào)手續(xù)

很多國(guó)內(nèi)企業(yè)無(wú)視境外投資的商委年報(bào)和外匯存量權(quán)益登記，在需要資金匯出、利潤(rùn)匯回、進(jìn)行境外投資變更備案的時(shí)候，監(jiān)管部門(mén)會(huì)要求完成相應(yīng)年報(bào)后再予辦理，情節(jié)嚴(yán)重的甚至可能遭受行政處罰。

正確做法：境內(nèi)企業(yè)境外投資備案后，需要每年履行相關(guān)年報(bào)工作，包括：境內(nèi)企業(yè)工商年報(bào)、境外直接投資外匯存量權(quán)益登記、商務(wù)部境外投資年報(bào)。

一、境內(nèi)企業(yè)境外投資資金出境監(jiān)管原則

新政下，對(duì)于境內(nèi)主體資質(zhì)審核要求較高，資質(zhì)審查是進(jìn)行備案/核準(zhǔn)的前提，需綜合考量境內(nèi)主體的企業(yè)類型、注冊(cè)資本、注冊(cè)時(shí)間、資產(chǎn)狀況、業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)性及屬地等因素。

同時(shí)，監(jiān)管部門(mén)對(duì)境外投資房地產(chǎn)、酒店、影城、娛樂(lè)業(yè)、體育俱樂(lè)部等領(lǐng)域，以及大額非主業(yè)投資、有限合伙企業(yè)對(duì)外投資、「母小子大」、「快設(shè)快出」等類型的對(duì)外投資實(shí)行審慎審批、一事一議制度。

在獲得商委境外投資證書(shū)、發(fā)改委境外投資項(xiàng)目備案通知書(shū)、銀行（外匯局）業(yè)務(wù)登記憑證后，企業(yè)可根據(jù)項(xiàng)目需要到銀行申請(qǐng)資金匯出。銀行根據(jù)匯出額度進(jìn)行不同程度的真實(shí)性審核，500 萬(wàn)美元和 5000 萬(wàn)美元是兩個(gè)坎。

二、外資企業(yè)（FDI）涉及的資金出境策略